П. «б» ч. 2 ст. 105
Признаки: 1) особые признаки потерпевшего
2) обязательное значение факультативки: попытка воспрепятствовать выполнению долга или попытка мести.
Практика проблемы:
- отграничение п. «б» от п. «к» ч. 2 ст. 105.
Если совершено убийство единственного свидетеля с целью, чтобы он не мог дать показания, то содеянное квалифицируется по п. «к» ч. 2 ст. 105
Если совершается убийство одного из свидетелей с целью воспрепятствования от того, чтобы он дал показания, либо по мотивам мести за дачу этих показаний, а также единственного свидетеля, то содеянное квалифицируется только по п. «б» ч. 2 ст. 105.
Если убийство было совершено в связи с незаконными действиями указанных потерпевших, то содеянное не образует состава преступления, предусмотренного п. «Б» ч. 2 ст. 105. Тут или ч. 1 ст. 105 или ст. 107 УК РФ. От специальных составов преступлений это убийство отличается потерпевшим и видом деятельности в связи, с осуществлением которой он был лишен жизни. ст. 295 если судья\эксперт и т.д. были убиты, во время своей деятельности. Либо 215 если правоохранительной деятельностью человек занимался.
П. «в». ч. 2 ст. 105
Специфика:
Особые признаки потерпевшего:
1) малолетние (прим. К ст. 131, где сказано, что лица до 13 лет признаются лицами в состоянии психической беспомощности. Есть позиция что только до 12, по ГК – до 14)
2) лица, которые заведомо для виновного находятся в беспомощном состоянии. Беспомощное состояние – невозможность для лица оказывать сопротивление лицу, которое совершает противоправные действия.
Лица в состоянии сна/алкогольного опьянения это не беспомощное состояние.
Убийство, сопряженное с похищением человека это квалифицирующий признак ПО СПОСОБУ СОВЕРШЕНИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЯ.
ВС РФ по-разному трактует «сопряженное».
Узкий смысл «сопряженное» - когда убийство совершается в процессе похищения человека.
Широкий смысл «сопряженное» - пленум рассматривает это только применительно к п. «К».
Это убийство до совершения похищения человека, с целью облегчить его совершение.
Убийство совершается в процессе похищения человека. - с целью облегчить совершение преступления. - садистские побуждения.
Убийство после совершения этого преступления: - с целью скрыть это преступление. - по мотиву мести за оказанное сопротивление (когда похищали, расцарапала лицо).
Убийство, совершенное с целью похищением человека, всегда квалифицируется по совокупности п. «в» ч. 2 ст. 105 и ст. 126.
П. «д» ч. 2 ст. 105
Особая жестокость связана не только со способом лишения жизни, но и с другими обстоятельствами преступления.
Данный признак:
характеризуется способом совершения преступления, 2) иными обстоятельствами и наличием прямого умысла на особую жестокость.
— Это применение пыток, истязаний, глумления над жертвой (пока человек жив. Т.е. в процессе лишения жизни или перед этим). Дополнительная квалификация по ст. 117 не требуется.
- Использование способа, который заведомо для виновного связан с причинением потерпевшему особых страданий. (сожжение заживо, нанесение множественных ударов).
Применение такого способа, как сожжение жертвы порой требует вменения в том числе и п. «е» ч. 2 ст. 105
- Совершение убийства в присутствии близких потерпевшего, когда виновный осознавал, что своими действиями причиняет им особое страдание.
П. «е» ч. 2 ст. 105
Заведомо представляет опасность и для других лиц.
При квалификации по п. «е» следует исходить не только из поражающих свойств орудия преступления, но и из конкретной обстановки совершения преступления.
Опасность для жизни определяется: 1) поражающими свойствами оружия; 2) расстоянием от виновного до потерпевшего; 3) наличие других граждан и их местонахождение по отношению к потерпевшему; 4) особенности производства выстрела (прицельный или не прицельный).
Все эти факторы должны анализироваться в совокупности, а не каждый в отдельности.
П. «ж» ч. 2 ст. 105
Группа лиц по предварительному сговору.
На квалификацию влияет вид соучастия, но некоторые считают, что это также характеризует особый способ совершения преступления.
Разновидности:
убийство совершенное группой лиц: -два и более лица действуя совместно с умыслом, направленным на совершение убийства, непосредственно участвовали в процессе лишения жизни потерпевшего, применяли к нему насилие, при этом обязательно, чтобы повреждения, которые повлекли за собой причинение смерти были нанесены всеми участниками. Тут нет предварительного соглашения, но нужно узнать было ли какое-то соглашение. Если друзья-родственники, суды даже не узнают про соглашение.
Убийство, совершенное группой лиц по предварительному сговору: - договоренность о совершении убийства между соисполнителями должна быть достигнута до совершения действий, непосредственно направленных на лишение жизни потерпевшего. -два и более лица должны применять насилие против потерпевшего + был умысел на лишение жизни (т.к. было соглашение).
На практике имеют место случаи, когда убийство нескольких жертв совершается разными убийцами, предварительно договорившимися о совершении такого преступления, убийство совершалось в одном месте, одновременно, но каждый из виновных ЛИШАЛ ЖИЗНИ СВОЕГО ПОТЕРПЕВШЕГО.
Одни ученые считают, что это образует данный признак, обосновывая это:
- данное преступление — это единое преступление и квалифицируется по п. «а», «ж», ч. 2 ст. 105.
Организованная группа. Одни ищут оружие, другие убивают, третьи прячут труп. Вне зависимости от их роли – вменяется эта статья. НО! НЕОБХОДИМА УСТОЙЧИВОСТЬ организованной группы.
П. «з» ч. 2 ст. 105.
1) убийство из корыстных побуждений. «убийство совершенное с целью получения материальной выгоды для виновного, либо избавления обязанности.
-Корыстный мотив должен сформироваться до убийства или в процессе лишения жизни жертвы. Если намерение завладеть имуществом возникло после убийства, то содеянное, при отсутствии иных обстоятельств квалифицируется по ч.1 ст. 105 + ст. предусматривающую ответственность за хищение (ст. 158)
Лицо может преследовать цель извлечения выгоды, как для себя, так и для других лиц, материальным благополучием которых он заинтересован.
Получение материальной выгоды возможно из двух источников: 1) из средств потерпевшего (если убийца является его наследником. П. «з» ч.2 ст. 105, и 159); 2) за счёт средств третьих лиц, физиков или юр лиц (п. «з» ч. 2 ст. 105 и ст. 159). Застраховал жизнь, убил другого что б выдать его за себя.
Судебная практика квалифицирует как корыстное убийство лишение жизни, совершенное с целью не производить раздел имущества, добытого преступным путем.
Не могут расцениваться как убийство совершенное из корыстных побуждений след. Случаи:
Убийство на почве мести, поскольку потерпевший не желает вернуть долг, или оплатить выполненные работы/указанные услуги.
Убийство в целях получения своего имущества, находящегося у потерпевшего неправомерно или стоимостного эквивалента этого имущества.
Убийство во время ссоры по поводу какого-либо имущества, когда выясняется вопрос о принадлежности этого имущества, либо очередности пользования.
Убийство, совершенное в процессе защиты своего или чужого имущества.
Убийство лица, чья жизнь была поставлена в качестве ставки в какой-либо игре, т.к. в данном случае лицо не преследует цели материального обогащения.
Обратить внимание на отграничение чисто корыстного убийства от убийства, сопряженного с разбоем. Отграничение может быть по способу/времени завладения имуществом.
Убийство по найму – частный случай убийства из корыстных побуждений. (всегда прямой умысел, заранее обдуманный)
Убийство, совершенное с вымогательством и разбоем – тоже как бы корыстные. А бандитизм – под вопросом. Ну вообще тут надо смотреть понятие в широком и узком смысле.
П. «и» ч. 2 ст. 105
Убийство из хулиганских побуждений.
Данное убийство совершается на почве явного неуважения к обществу.
Типичные ошибки:
- очень часто хулиганские побуждения являются разновидностью мести, но не за действия, существенно затрагивающих действия виновного\его близких, а за незначительные обычно нейтральные с точки зрения морали поступки. П: отказ дать закурить\повышенный тон\отказ дать в долг.
В таких ситуациях месть выступает лишь поводом для убийства, а убийство совершается именно по хулиганскому мотиву. Ревность тоже может быть поводом для совершения убийства.
Нельзя рассматривать, как незначительный повод желание отомстить за законные действия потерпевшего, в том числе за поданное в правоохранительные органы заявление.
Наиболее типичной ошибкой по данному пункту является то, что пункты вменяются при недоказанности мотива, которым руководствовался виновный в процессе совершения преступления. Тут не отсутствие мотива, а доказывается наличие хулиганского мотива.
-Вообще не установление мотива преступного поведения виновного.
- Совершение убийства в общественном месте не может быть доказательством наличия хулиганского мотива.
03.11.20
«99% девушек целуются в слепую. Наверное, поэтому им так сложно опознать насильника».
В основе половых отношений лежат такие интересы как половая свобода, которая является одним из аспектов личной свободы и половая неприкосновенность, являющаяся важной гарантией половой свободы личности.
Половые отношения включают в себя условия нравственного и физического развития несовершеннолетнего, условия нормальной половой жизни, а также уклад половых отношений.
Уклад половых отношений — это органическое сочетание биологического и социального элемента.
Основными требованиями уклада половых отношений к субъектам этих отношений является следующее:
Достижение ими определенного возраста.
Осознание сущности этих отношений, их возможных биологических и социальных потребностей.
Добровольность установления этих отношений. Правовое и моральное равноправие этих партнеров.
Недопустимость вступления в эти отношения, независимо от их формы с использованием насилия, угроз или с игнорированием воли партнера.
Половые преступления это предусмотренные уголовным законом общественно-опасные посягательства, заключающиеся в умышленном нарушении половых благ другого лица путем осуществления или создания реальной возможности осуществления в отношении него, действий, имеющих сексуальный характер, как самим виновным, так и третьими лицами.
В зависимости от способа сексуальных действий:
- насильственные:
131, 132, 133 УКРФ
- ненасильственные преступления:
134, 135 УК РФ.
Родовой объект – личность; видовой объект – половая неприкосновенность и половая свобода личности.
Половая свобода это не только свобода от принуждения, но и свобода на самоопределение в половом общении.
Половая неприкосновенность это правовой и моральный запрет вступать в половые отношения с лицом, не обладающим половой свободой в виду неспособности таких лиц понимать значение и последствия совершаемых в отношении них сексуальных действий или руководить своими поступками в половой сфере. Их согласие юридически ничтожно.
Половая неприкосновенность охраняется: у лиц, находящихся в состоянии психической и физической беспомощности, в отношении несовершеннолетних, т.е. это несовершеннолетние в возрасте до 16 лет (это категория по своим качествам неподготовлены для вступления в половую жизнь без существенного вреда для своего здоровья, не понимают или недостаточно понимают характер подобных деяний. Прим. к несовершеннолетним еще и в преступлении многие предусматривают доп. объект – нормальное половое развитие (правильное развитие половой системы человека), формирование его нравственных воззрений в области половых отношений, условия созданные обществом, в которых это развитие и формирование протекает. В некоторых половых преступлениях выделяется дополнительный объект: ст. 131, 132 – здоровье, 133 – честь и достоинство потерпевших, имущественные, жилищные, трудовые и иные права.
Признаки потерпевшего имеют юридическое значение в половых преступлениях. В частности: половая принадлежность — это обязательный признак изнасилования. Ст. 131 – половая принадлежность. Изнасиловать можно только женщину. Возраст потерпевшего в ненасильственных преступлениях имеют обязательное значение, а в насильственных преступлениях имеют квалифицирующее значение.
По конструкции объективной стороны все половые преступления являются формальными составами и все они совершаются только путем действия.
Все преступления признаются оконченными с момента совершения действий объективной стороны.
Субъект преступления: в некоторых половых преступлениях субъект преступления специальный (ст. 131) – лицо мужского пола. Ст. 134, 135 – по возрасту, т.е. лицо, достигшее 18 лет обязательно. Ст. 133 могут быть специальные признаки субъекта (зависимость) - обстановка. Умысел – прямой. Виновный осознает свои действия и желает их совершить. Ряд авторов хотят ввести мотивы и цели.
(?)Преступления предусмотрены ч. 1 ст. 131 и ч.1 ст. 132 – относятся к категориям дел частно-публичного обвинения. Т.е. дело возбуждается при наличии заявления потерпевшей. Прекратить их невозможно.
Постановление пленума ВС РФ от дек 2014 о судебной практике по насильственным действиям.
Где есть насилие – там безнравственность (Кони).
Основным объектом: половая свобода лиц, достигших 16 летнего возраста, половая свобода и неприкосновенность; в отношении лиц, находящихся в состоянии психической неспособности.
Доп. объект: Здоровье потерпевшей
Факультативный объект: жизнь
Потерпевшей в изнасиловании может быть только лицо женского пола вне зависимости от своего социального положения, состояния психики, моральных качеств и предыдущего поведения. Т.е. возможно изнасилование супруги, сожительницы и проститутки.
Объективная сторона: формальная. Два обязательных действия – 1) обязательное: применение насилия, угрозы прим насилия или использования беспомощного физ. состояния.
Соитие – физиологический процесс, начинающийся с момента введения во влагалище полового члена и заканчивающееся эякуляцией и оргазмом.
В медицине половое сношение употребляется и для описания нетрадиционных форм близости. Но это немного не правильное определение.
АНАЛ – ЭТО 132 (по пленуму)
Обычный «секс» - 131 УК.
(Я
после этой лекции)
Физическое и психическое насилие в изнасиловании применяется с целью сломить сопротивление потерпевшей или предупредить сопротивление потерпевшей для вступления с ними в половую связь.
Введение в организм одурманивающих веществ может рассматриваться как применение физического насилия только при условии, что эти вещества вводились против или помимо воли потерпевшей. Добровольное принятие одурманивающих средств не может рассматриваться как физическое насилие.
Если физ. насилие применяется с другой целью (мб прост избивает т.к. она садистка. Т.е. садистские отношения или с целью доставления жертвы к месту преступления), то подобное поведение квалифицируется самостоятельно как причинение вреда здоровью.
Физическое насилие может быть применено к потерпевшей или к другим лицам, во имя спасения жизни и здоровья которых потерпевшая жертвует своей половой свободой. Главное нужно доказать, что целью было сломление воли потерпевшей.
Надо обязательно указывать в чем выразилось насилие (конкретизация).
Способ следующий: использование угроз (угроза – заявление о причинении существенного вреда потерпевшей или ее близким). Угроза должна достигнуть до такой существенности, что она должна приравниваться к физическому насилию. Должна быть реальной (что у потерпевшей возникло ощущение, что эта угроза будет реализована, угроза должна быть ***, должна принуждать к немедленному совершению полового акта).
Высказывание угроз неопределённого характера. Нужно учитывать, как восприняла угрозу потерпевшая (субъективный характер), конкретную обстановку, объективный характер действия виновного и другие факторы. Низя писать: «была угроза.». Нужно ее охарактеризовать. Чем угрожал, обстановку.
Использование беспомощного состояния. Беспомощное состояние — это состояние, при котором потерпевшая не дала или не могла дать согласие на половое сношение в виду болезненного или иного состояния, исключающего возможность оказания сопротивления, или правильного осмысления происходящего. Причины, по которым потерпевшая оказалась в беспомощном состоянии могут быть разнообразны. Болезнь, бессознательное состояние, старческий, малолетний возраст, гипнотический или обычный сон, сильная степень алкогольного или наркотического опьянения. Необходимо установить, что обвиняемому было известно о наличии этого состояния и он использовал его для совершения полового акта.
Беспомощное состояние имеет две разновидности:
Психическая неспособность (неспособность жертвы понимать, либо верно оценивать характер совершаемых с ней действий) и возможные последствия этих действий. Лица до 12 лет признаются лицами в состоянии псих. неспособности, т.к. они не могут понять характер и значение действий, происходящих с ними. Плюс лица, страдающие психическим состоянием. Но тут должно быть такое заболевание, когда лицо не осознает характер действий.
Физическая беспомощность. Это неспособность жертвы в силу физических особенности оказать сопротивление, выразить волю или воспрепятствовать совершению полового акта иным способом. Любое опьянение может быть таким вариантом, но это опьянение должно быть *в говно*. Т.е. женщина впала в сон, беспамятство и т.д.
Если выяснилось, что лицу ввели препараты что б ввести в псих беспомощность, но ее ваще ввело в физическую беспомощность, то тут должно быть два признака.
По общему правилу действия лица, добившегося полового акта путем обмана или злоупотребления доверием, низя рассматривать как изнасилование. НО в некоторых случаях обман может привести потерпевшую в состояние физической беспомощности. Таковым является обман в личности партнера, т.к. заблуждение потерпевшей.
Преступление окончено с момента начала полового акта. При совершении изнасилования возможно только неоконченное покушение. Возможен добровольный отказ. Квалифицируется также как покушение. Квалифицируется половая связь, которая осущ. в области наружных органов малолетних и невозможности введения полового члена во влагалище.
Субъективная сторона – только прямой умысел.
17.11.20
Мужеложство – удовлетворение страсти между мужчинами путем введения полового члена в задний проход и оральное отверстие.
Лесбиянство - разновидность женского гомосексуализма, заключающегося в совершении различных действий, имитирующих половой акт, и орально-генитальный контакт.
Это форма удовлетворения желания женщины в отношении другой женщины посредством совершения различных действий сексуального характера.
ИНЫЕ действия сексуального характера – иные действия кроме мужеложства и лесбиянства, являющихся проявлением половой активности вне зависимости от половых признаков партнера. Тут именно должен быть физический контакт.
На практике сюда также относят и действия интеллектуального характера. П: демонстрация половых органов, совершение полового сношения на глазах детей.
Для разграничения изнасилования и действий сексуального характера нужно разграничивать эти действия. Совокупность ли это, либо отдельно (нужно конкретизировать).
Нельзя относить к сексуальным действиям истязания, иссечение розгами и другие действия, причиняющие физическую боль, т.к. половое возбуждение и оргазм у виновного наступает от самого процесса воздействия на тело потерпевшего без совершения полового акта. Подобные действия нужно квалифицировать как преступления против здоровья, поскольку не причиняется вред половой свободе и неприкосновенности.
2 обязательное действие – применение насилия, либо с угрозой применения насилия.
Преступление окончено с момента начала действий сексуального характера.
Особенности квалификации насильственных действий и действий сексуального характера совершенных в соучастии
В преступлении непосредственно принимали участие не менее 2 человек, действующих согласованно. При этом каждый из них выполняет либо все действия, либо часть действий, входящих в объективную сторону. При совершении группового изнасилования, воздействие на потерпевшую может оказываться одновременно всеми участниками группы, либо поочередно. - виновные действуют согласованно - применяют физ насилие в отношении нескольких женщин - а затем совершают половой акт каждый с одной из них. необходимо установить, что между соучастниками было соглашение о совместных действиях и действия одного из участников оказывали физическое или психологическое воздействие на потерпевшую (-их). И при параллельном и при последовательном соисполнительстве, изнасилование или насильственное действие сексуального характера окончены началом полового акта первым из участников группы. Лица, изнасиловавшие потерпевшую и не оказывающие при этом друг другу содействия, для достижения преступной цели, действуют самостоятельно, то они не могут нести ответственность за групповое изнасилование. Ес один из обвиняемых действовал самостоятельно, не объединяя действия с другими виновными, а действия остальных были согласованы, то у одного – ч. 1 ст. 131, а у других – п. «а» ч. 2 ст. 131.
СТ. 133 «ПОНУЖДЕНИЕ К ДЕЙСТВИЯМ СЕКСУАЛЬНОГО ХАРАКТЕРА».
Это преступление относят к группе недобровольных преступлений.
Непосредственный объект – половая свобода взрослых и нормальное физическое и психическое развитие несовершеннолетних. В качестве дополнительных – честь и достоинство потерпевших, имущественные, жилищные, трудовые и иные права и интересы.
Потерпевший – любое лицо. Если потерпевший лицо, младше 16 лет, его удалось склонить к развратным действиям, путем понуждения, то отдельно квалифицируют по 134 и 135 соответственно.
Объективная сторона: формальная. Выражено в понуждении к сексуальным действиям. Суть понуждения заключается в использовании различного рода угроз, или зависимого положения потерпевшего к совершению этих сексуальных действий.
Время реализации угроз не влияет на квалификацию. Если же он эти угрозы реализовал, то содеянное надо квалифицировать по совокупности (133 и тех преступлений, которые он совершил. Например, позорящие сведения (128.1 – клевета) + 133).
В кодексе не оговорено в чей адрес могут быть высказаны эти угрозы, но используя систематическое толкование, мы можем прийти к выводу, что эти угрозы могут быть высказаны и потерпевшему, И ЕГО БЛИЗКИМ, в чьем благополучии он заинтересован.
Распространение позорящих сведений (те сведения, которые умаляют честь и достоинство потерпевшего в глазах окружающих)
Использование материальной или иной зависимости потерпевшего выражается в том, что лицо угрожает совершить незаконные действия, ухудшающие материальные\служебные\жилищное или иное положение потерпевшего, а также фактическое совершение этих действий. Эта угроза может быть высказана прямо, а может вытекать из сложившейся обстановки.
Предложение вступить в половые отношения не может квалифицироваться по данной норме. Не может рассматриваться как понуждение и угроза выполнения законных функций субъекта.
НЕНАСИЛЬСТВЕННЫЕ ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ .
Объект (основной): половая неприкосновенность, их нормальное психическое и физическое половое развитие. Признаки потерпевшего имеют значения для квалификации (потерпевший от 12 до 16 лет).
Объективная сторона преступления: это совершение полового сношения между мужчиной и женщиной. Форма сношения значения не имеет. Это может быть и традиционный половой акт и нетрадиционный.
Альтернативно предусмотрены мужеложство и лесбиянство (но тут многие пишут что относится только оральный или анальный гомосексуальный контакт).
Действия совершаются добровольно потерпевшим, а не под влиянием насилия, угроз или использования беспомощного состояния, но… если будет использован способ (сначала понуждение, а потом сношение), то 135.
Если добровольное половое сношение совершается с лицом, не достигшим 12 лет, то образует 131, 132, по признаку использования беспомощного состояния.
Формальное преступление, окончено с момента мужеложства и лесбиянства. Субъект преступления специальный по возрасту (обязательно достигший 18 летнего возраста). Если эти действия совершают лица, не достигшие 18 летнего возраста, уголовной ответственности не будет.
Развратные действия.
В доктринальной литературе нет однозначного определения развратных действий, и ученые к этим развратным действиям относят совершенно разные деяния. Одни авторы к развратным действиям относят удовлетворение полового влечения путем обнажения полового органа ребенка с последующими прикосновениями, либо это трение о бедра ребенка, занятие онанизмом в присутствии ребенка, заставить ребенка дотрагиваться до полового органа. Т.е. перечисляются физические действия.
Совершение полового акта в присутствии несовершеннолетнего сюда они не относят. ПО МНЕНИЮ БОЛЬШИНСТВА, РАЗВРАТНЫЕ ДЕЙСТВИЯ МОГУТ БЫТЬ ФИЗИЧЕСКОГО ХАРАКТЕРА, А ТАКЖЕ ДЕЙСТВИЯ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОГО ХАРАКТЕРА: П: ознакомление подростка с порнографической литературой, либо с различными предметами. Это могут быть развращающие рассказы.
Может быть подстрекательство несовершеннолетних к вступлению в половые отношения.
Это все дает циничные взгляды подростку на половые отношения.
(Первоуральск): За дикпик во вконтакте 132 УК РФ (ес в группе есть дети).
Вменение 135 может быть в совокупности с распространением прон-материалов. Действия должны носить явный выраженный сексуальный характер. Не должны быть половым сношением, совершаемым с потерпевшим, а также должны обладать объективным свойством: возбуждать интерес к половым отношениям.
Если развратные действия непосредственно предшествуют изнасилованию либо насильственным действиям сексуального характера и служили целью подготовки потерпевшего к последующему половому сношению, то содеянное квалифицируется только по 131 или 132.
Постановление пленума (2014 года).
Особенности мошенничества с использованием служебного положения.
(01.02.2021)
Лицо в процессе совершения преступления использует те полномочия, которые ему предоставлены по службе.
Использование служебного положения (узкий смысл) – использование тех властных полномочий, которые предоставлены лицу в силу занимаемой должности.
Категории:
Должностные лица
Лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих организациях.
Служебное положение используется не в процессе изъятия имущества, а в процессе обмана и злоупотребления доверием.
Объективный состав хищения: изъятие и обращение чужого имущества + реальный ущерб + причинная связь.
Нужно доказать, что использование служебного положения было в процессе обмана.
Варианты хищения с использованием положения:
Изъятие имущества, находящегося в оперативном\хозяйственном управлении виновного, когда он распоряжается имуществом через подчиненных ему материально-ответственных лиц и отдает им указания о списании имущества, пригодного к употреблению, выдаче денежных средств, якобы для производственных нужд и т.д.
Оформление лицом фиктивных расходных документов, якобы дающих право на изъятие имущества.
Умышленное, незаконное получение лицом материальных средств, в виде надбавок к зп, премий, путем совершения с этой целью умышленного внесения в соответствующие документы (бух. Доки) заведомо ложных сведений.
Заведомо незаконное назначение, или выплата лицом в корыстных целях государственных средств в качестве платежей тем, кто не имел на них права.
Обращение в свою пользу денежных средств, которые по заведомо фиктивным договорам (о выполнении работы, об указании услуг и т.д.), которые фактически не выполнялись или были выполнены не в полном объеме.
Если пользование служебным положением совершается до или после хищения в целях его подготовки или сокрытия, то должна быть совокупность хищения без признаков использования служебного положения, и ст. 285 или 201.
Присвоение и растрата. Присвоение
Присвоение – противоправное обособление и удержание виновным вверенного ему чужого имущества и установление над ним незаконного владения.
Специфику объективной стороны хищения путем присвоения определяет то, что в этом случае совершается изъятие и незаконное удержание у себя имущества, находящегося в правомерном владении у виновного, которое в силу служебного положения, договорных отношений, либо специального поручения, осуществляет в отношении этого имущества определенные правомочия и использовал имеющиеся у него правомочия в процессе хищения.
Имущество считается вверенным, если лицо является: 1) его фактическим обладателем, 2) он является его обладателем на определенном правовом основании (договор материальной ответственности, накладные, в силу занимаемой должности), 3) осуществляет в отношении данного имущества правомочия по распоряжению, управлению, доставке или хранению.
Если имущество лицу не вверено на законных основаниях, и оно в силу выполняемой работы имеет к нему только доступ, то его действия по хищению чужого имущества будет квалифицироваться как кража.
Субъектами этого преступления могут быть:
лица, осуществляющие управленческие функции (административно хозяйственные) в различных учреждениях, организациях и т.д.
Экспедиторы, заведующие складами, продавцы, кассиры и другие лица, которые совершают хищение вверенного им имущества.
Не признают субъектами сторожей и охранников, т.к. они осуществляют функции по охране имущества, но не наделены полномочиями отношений с этим имуществом. Там будет кража.
Специфика присвоения с использованием служебного положения заключается в том, что имущество вверено, а лицо, предоставленные ему полномочия использует в процессе изъятия и обращения этого имущества.