Признаки взятки
имущественное вознаграждение
вручается только должностным лицам, перечисленным в прим. №1 к ст. 285
передача вознаграждения обусловлена совершением или несовершением в интересах дающего каких-либо действий / бездействия, которые входят в его компетенцию и оно правомочно или обязано выполнить эти действия в соответствии со своими служебными полномочиями, либо неправомерные действия, которые вытекают из служебного положения должностного лица или совершается вопреки интересам службы (п.10 ППВС 2000 года).
В приговоре нужно указать, за что именно была вручена взятка. Так же была ли обусловлена общим покровительством, либо попустительством по службе (п.4 ППВС 2000 года).
Общее покровительство по службе – действия, связанные с незаслуженными поощрениями, продвижениями по службе или иными действиями, которые не вызывают необходимость.
Попустительство по службе – не принятие должностным лицом мер за упущение и нарушение служебной деятельности взяткодателя, не реагирование на неправомерные действия.
В этих ситуациях взяткодатель не оговаривает, за что конкретно передается взятка, но взяткодатель рассчитывает, что при необходимости должностное лицо примет выгодное для него решение, при этом взяткополучатель осознает, что ему платят за исполнение служебных действий. В процессуальных доказательствах нужно указать не только статус, но уточнить, за какие функции и в каком направлении должен исполнять.
Возможна ситуация, когда должностное лицо берет взятку за деяние, которое он якобы совершит, хотя у него нет полномочий или не может изменить, либо вообще не собирался (п.20 ППВС 2000 года). В этом случае действия должностного лица квалифицируются по ст. 159, а взяткодателя – ст.30 – ч.1 ст.291 (оконченное покушение). Но с точки зрения Кондрашовой Т.В.: взяткодатель – ст.30 ч.1 ст. 291, а взяткополучателя - ст.33, 30 ст. 291. При такой квалификации суды РФ не передают деньги потерпевшему.
Момент окончания: оба состава по конструкции формальные и согласно п.11 ППВС – закончены в момент получения должностным лицом хотя бы части взятки.
Если взятка передается услугой, то она считается принятой с момента, когда начнет пользоваться услугами.
Не является покушением высказывание намерений дать или получить взятку, если это не было подкреплено действиями.
Взятка может быть не только лично, но и с ведома должностного лица другими должностными лицами. П.9 ППВС 2000 года: если эти лица были осведомлены о том, что через них передается взятка, то они физические пособники (ч.5 ст.33 – ст. 290).взятка всегда дается за деяния, которые совершаются с использованием своего служебного положения.
Использовать служебное положение можно 2 способами:
самому совершать какие-либо деяния, входящие в круг служебных обязанностей, то есть с использованием служебного положения в узком смысле слова
оказать воздействие на другое должностное лицо своими авторитетом или связями, то есть второе лицо совершает какие-либо действия. Лицо, на которое оказывают влияние, не знает, что кому-то дали взятку. Использование своего влияния, должности возможно в 2 случаях:
воздействие по вертикали – когда должностное лицо, на которое оказывают воздействие, находится в определенной служебной зависимости. Признается всеми.
по горизонтали – оба должностных лица имеют равный правовой статус и не зависят друг от друга, следовательно, используются служебные связи. По поводу признания существует несколько точек зрения: первая – использование личного знакомства, следовательно, нельзя дать взятку; вторая – зависимость именно та, за которую нужно давать взятку; третья – п.4 ППВС 2000 года – использование личных отношений, если они не связаны с занимаемой должностью, не могут рассматриваться как использование служебного положения.
Если 1 должностное лицо, получив взятку, без предварительной договоренности с другим должностным лицом, передает часть взятки другому должностному лицу, то у первого ст.290 на всю сумму денег и ст. 291 за отданное.
Взятка дается за деяние, которое совершается в интересах дающего или лиц, представленных им, лица могут быть любые.
Субъективная сторона – только прямой умысел. Взяткодатель должен знать, что передает должностному лицу именно за использование служебных функций. Взяткополучатель должен понимать, за что ему платят. Если взяткодатель заблуждался и считал, что платит, например, штраф, то взятки нет, а у должностного лица может быть ст. 285.
Субъект – должностное лицо, с 18 лет – получатель; общий, с 16 лет – взяткодатель.
Если должностное лицо заставляет подчиненных передать взятку другому должностному лицу, то взяткодатель – должностное лицо, следовательно, ст.291, а те, кто передает – ст.33 ст. 291.
Лжевзяточник: если лицо, не являясь должностным лицом, выдает себя за таковое и получает незаконное денежное вознаграждение, то у взяткодателя – ст. 30 ч.1 ст. 291, у лжевзяточника (если он был инициатором, то кроме ст. 159) должна быть ст.33, 30 ст.291. Если лжевзяточник был государственным или муниципальным служащим, то у него еще и 288, помимо всего прочего.
Критерии |
Взятка |
Коммерческий подкуп |
Кому дается |
Должностные лица |
Лица с управленческими функциями |
Где работают |
См. прим. к ст. 285 |
Коммерческая или иная организация |
По предмету |
Деньги, имущество, выгода имущественного характера |
Деньги, имущество, услуги имущественного характера |
Когда |
До и после нужных действий. Как с предварительной договоренностью, так и без нее. |
До и после, только с предварительной договоренностью |
За какие действия |
За законные и незаконные |
Только незаконная передача, то есть либо за незаконные действия, либо за действия, нарушающие интересы других лиц |
Квалифицирующие признаки |
Есть такие признаки |
Нет признаков, связанных с размером вознаграждения и с правовым статусом взяткополучателя |
Ч.4 ст. 290 – ответственность за особо квалифицированные виды получения взятки
Группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (п.13 ППВС 2000 года).
Группу лиц образуют только должностные лица + оба должны быть соисполнителями. У всех остальных кроме ст.290 еще и ст.33. нет групповой взятки в случае передачи подчиненным лицом по указанию начальника. Соисполнителями могут быть и те, кто совершит нужные действия, и те, кто не будет совершать сам нужных действий, но даст согласие или попустительствовал.
Предварительный сговор может быть об одной взятке или может быть оговорена вся взяточная деятельность на будущее без указания конкретных лиц и сумм.
Если одно должностное лицо получит взятку по договоренности с другим должностным лицом, а потом ее поделит, то есть предварительный сговор и взятка будет закончена, когда первый субъект получит взятку.
Если взяткодатель, передавая взятку одному должностному лицу, просит отдать другому, без которого нельзя решить вопрос, то в этом случае у мздоимца – ч.1 ст.290 и ст.33 ч.1 ст. 291. У того, кто дает: ч.1 ст. 291 и ч.1 ст.291.
Для вменения признака «группа лиц» не нужно, чтобы взяткодатель был осведомлен о наличии нескольких взяткополучателей. Если группа лиц, то взятка вменяется каждому в полном объеме.
Получение взятки, сопряженное с вымогательством
Требование и вымогательство – разные вещи.
П
.16
ППВС 2000 года
Вымогательство – это требование взятки под угрозой совершения таких действий по службе, которые могут причинить ущерб законным интересам взяткодателя, либо умышленно создают такие условия, при которых он вынужден дать взятку для предотвращения вреда своим законным интересам.
Должностное лицо либо совершает то, что должен, либо не совершает, что должен.
Вымогательства не будет, если взяткодатель платит за незаконные действия. Может быть ситуация, когда гражданин одновременно платит и за законные интересы, и за незаконные.
Вымогательство может выражаться, как в прямом требовании передать вознаграждение, так и в завуалированной форме – это совершении / несовершение деяния, которое ставит под угрозу законные интересы взяткодателя или его близких.
Признак вымогательства должен вменяться всем соисполнителям, которые знали о нем, хотя сами и не участвовали в вымогательстве.
П.24 ППВС: лицу, у которого взятка вымогалась предмет взятки возвращается, но только при вымогательстве.
Крупный размер – более 150 тысяч.
Если взятка была неоднократной самостоятельными действиями, то сумма вознаграждения не складывается, но если имела место одна продолжаемая взятка, выплачиваемая в рассрочку, либо имели место взятки, поборы за попустительство, покровительство, то здесь вменяется одна статья и сумма складывается.
Если лицо имело намерение получить крупную взятку, но не успело, то по закону и логике нужно квалифицировать как покушение на п.г) ч.4 ст. 290.
Квалифицирующий признак нужно вменять всем соучастникам, которые о них знали.
Ст. 291 – ответственность за дачу взятки
Иногда можно рассматривать как крайнюю необходимость, то нет уголовной ответственности.
2 условия освобождения от уголовной ответственности: 1) если взятку вымогали; 2) если лицо, давшее взятку, добровольно сообщит об этом в орган, имеющий право возбудить уголовное дело. Относительно второго условия – форма может быть любой, мотивы также любыми, в том числе и аморальными.
Добровольность. Заявление подается по собственному желанию при осознании того факта, что правоохранительным органам пока еще не известно о даче / получении взятки. Если правоохранительным органам известно о взятке, а взяткодатель об этом не знает, то это тоже признается добровольностью.
Если одна взятка из нескольких эпизодов и правоохранительным органам известно не обо всех эпизодах, то сообщение о неизвестных эпизодах рассматривается не как добровольность, а как смягчающее обстоятельство.
Заявление может подать не только взяткодатель, но и его соучастники (ст. 33 – ст.291), при этом они освобождаются от уголовной ответственности, как и он. Если заявление одно общее на всех, то освобождаются все.
Заявление должно подаваться в правоохранительные органы или в органы, которые обязаны передать в органы, но в законе сказано «имеющие право возбуждать».
Чтобы доказать вину нужны особые средства, так как взятка не оставляет материальных следов.
В некоторых случаях. Когда с лица требуют или вымогают взятку, то лицо до передачи предмета взятки сообщает об этом в правоохранительные органы. После этого предмет взятки под контролем соответствующих органов передается лицу. Лицо берет этот предмет в руки, его изобличают. На практике в отношении взяткодателя в этом случае уголовное дело прекращают на основании примечания, а должностному лицу вменяют ст. 290. Это неверно, та как добровольное заявление лицо делает уже после того, как взятка совершена + нет одного признака взятки, следовательно, было бы правильно освободить взяткодателя за отсутствием состава преступления, та как это не дача взятки, а ее имитация. Взяткополучатель в этом случае отвечает по ст. 30 – ст. 290.
В случае получения взятки лжевзяточником и мнимым посредником (их действия квалифицируются по ст. 159) очень сложно применить прим. о вымогательстве.
Соучастие во взяточничестве. Посредничество – чисто технические функции по передаче от взяткодателя взяткополучателю предмета взятки, зная, что это взятка – ч.5 ст.33 ст. 290 / 291. Существуют лжепосредники – лица, которые обещают передать взятку должностному лицу, но не собираются это делать, а оставляют ее себе. ППВС считает, что взяткодатель – оконченное покушение по ст. 291, а лжепосредники - ст. 159 и при условии, что он сам склонил к даче взятки - ст.33, 30 ст. 291.