Вилкин о решении органа ЮЛ
«Условия отнесения» — условия, при которых волевой акт (решение) коллегиального органа юридического лица выполняет функцию формы правила поведения, составляющего волю юридического лица:
1)Принятие решения надлежащим органом. Это может быть установлено законом или учредительным документом ЮЛ.
2)Принятие решения органов в соответствии с его компетенцией.
3)Принятие решения при наличии кворума.
Кворум – это минимальное количество членов органа, необходимое и достаточное для формирования единой воли юридического лица в форме волевого акта коллегиального органа по конкретному вопросу.
КВОРУМ В АО, например: Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.
4)Принятие решения с соблюдением установленной формы.
Правовая природа решения органа юридического лица по Вилкину
1)Нормативная теория — решение органа ЮЛ представляет собой не юридический факт (или не только юр. факт), а источник объективного права.
Главный недостаток: Признаки правовой нормы, отличающей ее от индивидуального правила поведения – абстрактный характер и неопределенность круга адресатов. Решение органа ЮЛ попросту сюда не вписывается.
2)Сделочная теория — волевой акт (решение) коллегиального органа юридического лица представляет собой одностороннюю сделку, фактический состав которой образует отношение сонаправленных позитивных и негативных голосов. Такая сделка занимает особое положение среди прочих сделок благодаря возможности ее совершения против воли части лиц, участвующих в принятии решения ( см. ниже как эту теорию поддерживают Козлова и Степанов и критикует Белов). САМ ВИЛКИН ПРИДЕРЖИВАЕТСЯ ЭТОЙ ТЕОРИИ.
3)Теория юридического факта — решение органа ЮЛ не является сделкой, но представляет собой особую разновидность юридического факта (распространена в современной российской доктрине) (СИЛЬНО КРИТИКУЕТСЯ).
Правовая природа решения органа юридического лица по Белову
Для юридических лиц, построенных по модели корпорации, характерна трехчленная система органов управления:
●высший орган (общее собрание),
●наблюдательный (совет директоров),
Страница (141 из 356(
● исполнительный (директор).
Указанные органы формируют волю юридического лица.
Правовая природа:
1)Внутренние акты органов управления – нормативные акты, имеющие локальный характер (Белов согласен);
2)Решение органа юридического лица – корпоративная сделка.
Н.В. Козлова : корпоративная сделка, будучи совершенной в соответствии с требованиями закона и учредительных документов юридического лица, может создавать корпоративные права и обязанности для всех участников корпоративного отношения даже в том случае, когда отдельные участники этого корпоративного правоотношения не принимали участия в совершении этой сделки или выступили против нее. В установленных законом случаях корпоративная сделка порождает правовые последствия также для третьих лиц, не являющихся участниками корпоративного отношения.
НО!!! (КРИТИКА БЕЛОВА)
Сделка всегда предполагает согласованное выражение воли лица, ее совершающего. (а на общих собраниях есть те, кто против). Решения, принимаемые высшим органом общества, не могут быть сделками и т.к. общее собрание не является самостоятельным субъектом права.
СТЕПАНОВ (с Беловым не согласен, ха-ха, классика):
Он считает, что отнесение корпоративных актов к особому виду юридических фактов, причём фактов, отличных от сделки, попросту необоснованно, поскольку какого-либо глубинного и сущностного различия со сделками корпоративные акты, принимаемые единогласно, не обнаруживают. Максимум можно прибавить признак корпоративности и вести речь о корпоративных сделках.
(в конце файла конспект статьи Степанова об Уставе, смотри там подробнее)
Процесс принятия волевого акта (решения) коллегиального органа ЮЛ (полностью Вилкин)
ДВЕ СТАДИИ (наиболее общее):
1)представление предложения, образующего потенциальное содержание решения;
2)голосование по представленному предложению (образования воли юридического лица в узком смысле слова).
Подробнее (раскрытие стадий):
1.Формулирование предложения;
2.Созыв членов органа для принятия решения (информирование о собрании и целях проведения);
3.Представление предложения (предварительная формулировка правила поведения) – первый обязательный этап!
4.«Проблема» (выделяется Бальтцером) — объединяет в себе повод к принятию решения, определение цели и проверку соответствия содержания будущего решения органа предметной сфере деятельности ЮЛ (целям его деятельности) и компетенции органа;
5.Обсуждение предложения;
6.Оценки предложения членами органа (голосование) – второй обязательный этап!
Страница (142 из 356(
Предложение — формулировка правила поведения, представляемого членам коллективного органа для оценки в качестве потенциального содержания принимаемого решения.
Функция предложения — упростить достижение единства мнений членов коллективного органа и тем самым единства воли ЮЛ относительно способа разрешения конкретной проблемы.
В германском и российском законодательстве предложение признается необходимым элементом процесса принятия решения, поскольку:
1)Закон часто ограничивает возможное содержание принимаемого решения только вопросами, включенными в повестку дня (п.4 ст.53 и абз.1 п.4 ст.55 ФЗ «Об АО»);
2)Некоторые решения не могут иметь в качестве своего содержания ничего иного, кроме как одобрение или отклонение представленного предложения (об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью и др.);
3)В большинстве случаев закон предусматривает, что решение в коллективном органе принимается посредством голосования (даче положительной или отрицательной оценке предложению).
Требования к предложению (с точки зрения содержания):
1)Должно соответствовать компетенции органа, принимающего на его основе решение, и целям деятельности ЮЛ;
2)Должно быть внутренне непротиворечивым.
Форма может быть как устной, так и письменной (предпочтительнее), принятие путем конклюдентных действий недопустимо.
Субъектный состав лиц, имеющих право представлять предложение:
1)члены органа, имеющие полномочие на образование воли ЮЛ и принятие соответствующего решения;
2)другие органы ЮЛ;
3)иные лица, в том числе составляющие образования, не являющиеся органами ЮЛ, а также иные третьи лица.
!Само ЮЛ не может, т.к. не участвует в волеобразовании.
Голосование — определяющая стадия в процессе принятия решения и волеобразования.
Подача голоса – выражение мнение лица по вопросу, выражающаяся в его положительной или отрицательной оценке.
Субъекты: члены принимающего решение органа, наделенные соответствующими полномочиями (правом голоса).
Исключения:
1)лица, имеющие особое отношение к рассматриваемому предмету (ограничиваются в возможности осуществления полномочий);
2)лица, не являющиеся членами ЮЛ, наделяются «правом совещательного голоса».
Воздержание от голосования:
•Бальтцер оценивал воздержание как проявление нерешительности, желание сохранить нейтралитет при равнодушии к вопросу, а также желание присоединиться к преобладающей стороне какой бы позиции она не придерживалась.
Страница (143 из 356(
•Автор не согласен , поскольку воздержание от голосования по представленному предложению должно быть выраженным, однако этим выражается не мнение по поводу предложения, но отказ от этого мнения. Нерешительность не показывает равнодушие, а показывает трудности оценки, и то, что лицо от этой оценки отказывается.
Установление результата голосования. Содержание (результат) решения:
Этапы установления результата голосования:
1)Подсчет голосов в рамках каждой из двух групп (за и против)
2)Оценка действительности
Методы подсчета:
1)Сложения (+ внутри каждой группы)
2)Вычитания [ОБЩЕЕ КОЛИЧЕСТВО голосов и воздержаний — (группа «нет» + воздержания) = группа «да»]
Непринятие решения, согласно господствующему мнению (Шмидт, Маковский) не отсутствие результата, а самостоятельное решение.
Принципы голосования (в зависимости от количества, необходимого для принятия позитивного решения):
1)Принцип единогласия
2)Принцип большинства
+Бывают такие как принцип жребия, по указанию председательствующего и др.
Принципы по Бальтцеру:
1)Принцип согласия (предложение будет отклонено, если хотя бы одно лицо воздержится при всех остальных позитивных голосах)
2)Принцип единогласия (воздержание не влечет такого последствия, предложение будет отклонено только при наличии хотя бы одного негативного голоса)
ВАЖНО: Особый порядок существует в отношении |
экстраординарных сделок . |
ОБЯЗАТЕЛЬНО читай дополнительный материал ниже. |
|
|
|
Представительства и филиалы
(+ Козлова ниже)
Представительство создается для представления и защиты интересов юридического лица вне места его нахождения, т.е. с целью постоянного совершения для него определенных юридических действий.
Филиал также создается вне места нахождения юридического лица для осуществления всех или определенной части его функций (целей), включая и цели представительств. Филиал занимается той же деятельностью, что и создавшее его юридическое лицо, но одновременно может осуществлять и функции его представительства филиал “шире”.
●Создавшее филиал или представительство ЮЛ наделяет их некоторым имуществом и утверждают положение, определяющее содержание и порядок их деятельности.
Страница (144 из 356(