С одной стороны, речь идет о классических и наиболее абстрактных по содержанию поведенческих возможностях (принадлежащей всем и каждому возможности совершать юридически значимые действия).
С другой стороны, способность совершать юридически значимые действия "нередко связана с обладанием определенными субъективными гражданскими правами. Например, произвести отчуждение вещи, т.е. перенести право собственности на другое лицо, может по общему правилу лишь собственник".
==>Таким образом, входящие в состав правоспособности юридические
возможности характеризуются различной степенью абстрактности содержания: а) от общей для всех субъектов абстрактной возможности правообладания б) до вытекающей из факта приобретения конкретным лицом определенного субъективного права возможности осуществления этого права.
Секундарные права
Именно Зеккель впервые предложил такое наименование. Его определение:
Частное секундарное право — субъективное (конкретное) частное право, содержанием которого является возможность установить (преобразовать) конкретное юридическое отношение посредством односторонней сделки.
Здесь Третьяков отмечает: «Главный недостаток определения Зеккеля последующие исследователи видели главным образом в отсутствии в числе признаков секундарного права элемента вмешательства в чужую правовую сферу , т.е. установления, изменения или прекращения прав для другого лица». Такой элемент вводит А. фон Тур. Однако нужно иметь в виду, что Зеккель просто выделял секундные права, которые не вмешиваются в чужую правовую сферу (Суханов тоже) (см. в классификациях).
Далее (снова Зеккель).
Каждое секундарное право — субъективное право. Каждое субъективное право — правопреимущество, это нечто большее по сравнению с тем, что могут все или многие; возможность, которая не принадлежит другим.
Третьяков подтверждает:
•Секундарное право представляет собой особую правовую возможность, привилегию, возникающую не у всех и каждого, представляя собой некоторый плюс в правовых возможностях по сравнению с правоспособностью.
•Реализация правовых возможностей, вытекающих из содержания секундарного права, зависит целиком от усмотрения управомоченного субъекта
----------------
АЛЬТЕРНАТИВНЫЕ ТОЧКИ ЗРЕНИЯ (~ секундарные права не являются субъективными правами, просто читаем и знаем, что такое мнение есть, но оно ОШИБОЧНОЕ [от черты до черты]).
Белов: Агарков: “ права вспомогательные, права на изменение юридического положения ”.
Впоследствии М.М. Агарков отходит от такого понимания секундарных прав, признавая их не субъективными гражданскими правами, а проявлениями правоспособности, но не общей, а “динамической". В итоге каких-либо серьезных аргументов в пользу признания секундарного права проявлением правоспособности и отказа ему в качестве субъективного права М.М.
Страница (58 из (356
Агарков так не привел.
Сторонники нормативизма (К. Адомайт): секундарное право — компетенция (законодательство делегирует ограниченную правотворческую компетенцию субъектам частного права).
- Первым недостатком является последовательное использование термина «компетенция». Прежде всего, понятие «компетенция» заимствовано Кельзеном из публичного права, но совершенно непригодно для выражения специфики гражданско-правовых категорий. Для публичного права НЕ характерно наделение своих субъектов возможностью совершать любые, в том числе не предусмотренные законом, но не запрещенные действия, напротив, действует противоположное правило. В публичном праве должностные лица лишены возможности по собственному усмотрению решать вопрос о приобретении и осуществлении прав и обязанностей. Поэтому там широко используется понятие «компетенция».
-Второе. При подобной постановке вопроса практически невозможно обнаружить критерии отличия секундарного права от правоспособности в тех случаях, когда субъект создает права
иобязанности для себя, а не изменяет чужую правовую сферу.
+В.И. Серебровский : право на принятие наследства признаем секундарным. Секундарное право рассматриваем как проявление правоспособности сталкиваемся с проблемами. Ведь независимо от того, понимаем ли мы правоспособность статически или динамически, ни она, ни ее отдельные элементы не могут переходить от одного наследника к другому никакая это не правоспособность!
Белов приводит ещё несколько мнений на это счёт:
А.Г. Певзнер. Он разделяет все правовые явления, относимые к секундарным правам, на две группы:
●Права, являющиеся предпосылками возникновения правоотношения (право на акцепт, право на принятие наследства). Их цивилист отказывается признавать субъективными гражданскими правами, но в то же время признает существование правоотношения между определенными лицами. По его мнению, в содержание такого промежуточного правоотношения включаются не права и обязанности, а "взаимная связанность поведения участников".
●Права, входящие в уже существующее правоотношение (право расторжения договора,
право выбора в альтернативном обязательстве). |
Эти права цивилист предлагает |
|
считать лишь правомочиями, но не субъективными правами . При этом, по мнению А.Г. |
||
Певзнера, субъективное право представляет собой простую совокупность правомочий, в |
||
которой далеко не каждому из отдельных правомочий должна противостоять "какая-то |
||
часть обязанности». |
|
|
Всё это принимаем к сведению и выкидываем из головы, потому что |
СЕКУНДАРНЫЕ |
|
ПРАВА ОТНОСЯТСЯ К СУБЪЕКТИВНЫМ ПРАВАМ! |
|
|
---------------- |
|
|
Позиция Белова относительно секундарных прав:
1.Ту часть, которая имеет самостоятельное существование, следует считать все-таки правами.
2.Другую же часть, существующую внутри какого-либо субъективного гражданского права, точнее обозначать термином "правомочие".
Страница (59 из (356
(разделение категорий "субъективное гражданское право" и "правомочие" имеет смысл лишь в том случае, когда в праве можно указать несколько правомочий. В противном случае данные понятия становятся тождественными).
Секундарные права образуют самостоятельную группу относительных прав , наряду с обязательственными. Если существо обязательства состоит в том, что интерес одного лица (кредитора) может быть удовлетворен за счет совершения действия (воздержания от совершения действия) другим лицом (должником), то секундарное правоотношение
характеризуется возможностью удовлетворить интерес собственным юридическим действием и противостоящей такой возможности связанности пассивного субъекта.
Белов:
Такая особенность секундарных прав, как отсутствие противостоящей им обязанности, породила в цивилистике представление о том, что секундарные права - это некие несозревшие права или права в промежуточных правоотношениях ( Иоффе; Толстой , называющий рассматриваемые явления “правовыми образованиями, которые находятся на пути от правоспособности к субъективным правам”).
—> ЭТО НЕВЕРНО. На примерах:
●Акцепт — ок, допустим, а право зачета, право на отказ от договора? Явно нет. И вообще. В действительности право акцепта - совершенно "полноценное" субъективное гражданское право. Оно возникает из строго определенного юридического факта (получения оферты), реализуется и, соответственно, прекращается благодаря определенному действию акцептанта. С его прекращением прекращается и правовая связь между двумя лицами. На ее место заступает новое обязательственное правоотношение, обладающее своим самостоятельным содержанием. Никакой "незавершенности" здесь увидеть нельзя.
●«Правообразующие» секундарные права — тоже не подходят под такое описание.
Претерпевание — состояние пассивного субъекта. В самом общем виде секундарное право может быть определено как возможность совершать определенные (юридически значимые) действия, обеспеченная необходимостью претерпевания таких действий другим лицом (лицами).
По общему правилу, юридические поступки не могут быть теми действиями, возможность совершения которых составляет содержание секундарного права. (Пример поступка — нахождение клада, может ли быть право на нахождение клада? Нет).
Предмет секундарного права — подлежащее (пре)образованию правоотношение или скорее его объект (или соответственно носитель).
Варианты классификации секундарных прав
(по Белову)
По направленности действия на те или иные последствия для пассивной стороны:
Страница (60 из (356
1.Секундарные права обязывающего действия , в результате осуществления которых пассивная сторона оказывается обязанной по отношению к активной [право акцепта];
2. Секундарные права управомочивающего действия |
(права контроля), результатом |
||||
осуществления которых является внесение определенности в правовое положение |
|||||
пассивной стороны в вопросе о том, вправе ли она (или не вправе) совершить сделку с |
|||||
третьим лицом [в интересах частично дееспособных лиц родителям и попечителям |
|||||
предоставлена возможность контролировать их юридически значимые действия]. |
|||||
|
|
|
|||
|
В зависимости от источника их возникновения |
(что предопределяют специфику |
|||
защиты |
|
соответствующего секундарного права): |
|
|
|
|
|
|
|||
А. Если основанием возникновения является |
не воля сторон, а иной юридический |
||||
факт, указанный в законе , то неполучение одобрения или наличие запрета |
|||||
|
|
|
|
|
|
управомоченного лица на совершение сделки способно привести к недействительности
сделки в целом. |
|
|
||
- При этом |
если одобрение подразумевается, сделка всегда оспорима |
|
: иск может быть |
|
предъявлен |
только лицом, управомоченным контролировать другого субъекта. |
|||
- В случае |
|
когда согласие должно быть прямо выражено, сделка |
, совершенная без |
|
такого согласия |
, по общему правилу, является ничтожной. |
|
|
|
|
|
|
|
|
Б. По общему правилу, при нарушении права контроля, возникшего из договора, должны наступить последствия, предусмотренные договором.
-Например, подобное нарушение может рассматриваться сторонами в качестве существенного и, как следствие, вести к расторжению договора (п. 2 ст. 450 ГК).
-С другой стороны, в договоре могут быть предусмотрены и различные санкции (пени, штрафы) на случай неисправного поведения другого субъекта.
3.Секундарные права лишающего действия , в результате осуществления которых умаляется или прекращается право пассивной стороны. Умаление прав пассивной стороны может состоять в следующих обстоятельствах:
1) прекращение обязательственного права в отношении управомоченного субъекта, 2) изменение содержания обязательственного права в отношении управомоченного субъекта, 3) затруднение реализации права в отношении управомоченного субъекта,
4) отчуждение субъективного гражданского права в интересах управомоченного субъекта.
(по Зеккелю).
По результату:
1.правосоздающие,
2.правоизменяющие,
3.правопрекращающие (правоуничтожающие) права.
—> Недостаток данной классификации состоит в том, что существуют секундарные права,
осуществление которых приводит одновременно к возникновению и прекращению прав.
Например, отказ от договора прекращает действие договора и создает, как правило, новое обязательственное правоотношение по возврату полученного исполнения.
По воздействию осуществленного секундарного права на затрагиваемого субъекта права:
Страница (61 из (356
1.Собственные секундные права — затрагивают непосредственно только собственную правовую сферу обладателя секундарного права, в то время как их осуществление вообще не приводит к вмешательству в чужую правовую сферу либооказывает лишь отраженное воздействие на последнюю. Большинство из них приводит к приобретению права или к окончательному приобретению права (которое происходит здесь не за чужой счет), например право на присвоение бесхозяйных вещей, право на принятие наследства. Для этого подвида можно ввести обозначение - права захвата.
2.Права вмешательства — в случае их осуществления непосредственно вторгаются в чужую правовую сферу.
Права на вмешательство не являются однородными. Существуют: |
|
|
|
||||
1. |
предоставляющие исключительное преимущество |
|
права вмешательства, |
|
|||
|
осуществление которых направлено |
только к невыгоде чужой, но в пользу |
|
||||
|
собственной правовой сферы обладателя права на вмешательство |
(Например, |
|||||
|
расторжение беспроцентного договора займа, уменьшение исполнения, оспаривание |
|
|||||
|
отчуждения, вещного обременения, одно стороннего обязательственного |
|
|||||
|
правоотношения, в котором истец является должником). |
|
|
|
|
|
|
2. |
ухудшающие правовое положение права вмешательства, осуществление которых |
|
|||||
|
|
|
|
||||
|
направлено только к невыгоде собственной, но в пользу чужой правовой сферы |
. |
|||||
|
(Например, отказ от необремененного завещанного имущества, отказ третьего лица от |
|
|||||
|
прав из договора в пользу этого лица, оспаривание дарения одаряемым, отказ от ПС на |
|
|||||
|
земельный участок). |
|
|
|
|
|
|
3. |
предоставляющие преимущество и влекущие ухудшение в правовом положении |
|
|||||
|
права вмешательства, осуществление которых оказывает |
влияние на обе правовые |
|
||||
|
сферы, собственную и чужую, в пользу и к невыгоде, приводит |
для обеих сторон как к |
|||||
|
потере права относительно другой правовой сферы, так и к возникновению обязанности. |
||||||
|
(Например, зачет встречных однородных требований). |
|
|
|
|
|
|
4. |
нейтральные права вмешательства, осуществление которых |
совершенно не |
|
||||
затрагивает собственную правовую сферу и не влечет, таким образом, ни преимущества, ни ухудшения. (Например, право на определение; принадлежащее иному призванному к наследованию следующим по очереди лицу право, на предъявление иска об оспаривании против недостойного наследника).
Ещё одна классификация:
1.Самостоятельные — являются либо первичными образованиями, либо остатком материала ранее существовавших собственных прав (прав господства или секундарных прав).
2.Несамостоятельные — связаны с другими правами или пассивным статусом (обязанностью, обременением).
Секундарное право может быть составной частью или простым присоединением ,
принадлежностью другого правоотношения. Самая тесная связь существует там, где секундарное право неотделимо от основного права, не может быть самостоятельно уступлено (непередаваемы) и самостоятельно прекращено посредством одного лишь отказа от него.
По возникновению:
1.Из сделки.
2.Из закона.
3.Могут быть и из сделки, и из закона.
Возможно создание посредством сделки иных, отличных от предусмотренных законом
Страница (62 из (356
секундных прав (нет закрытого перечня). Создание секундарных прав путем совершения сделки может быть предоставлено свободному усмотрению сторон либо быть вынужденным в силу обязательства.
По возможности передачи:
1.Передаваемые. (Пример: возникающее в силу договора преимущественное право покупки);
2.Непередаваемые:
—в силу предписаний закона;
—по природе.
•Свойства самостоятельной передаваемости лишены все те секундарные права, которые связаны с другими правоотношениями в качестве составных частей или принадлежностей. Так, право на расторжение договора, право третьего лица на отказ от прав из договора в пользу этого лица могут переходить только одновременно с правом требования или долгом (обязательственным правоотношением), с которым они связаны. С другой стороны, несамостоятельные секундарные права необходимо следуют за основным
правоотношением в случае, если последнее полностью переходит к сингулярному правопреемнику.
•Абсолютно непередаваемыми в силу их в высшей степени личного характера могли бы быть право дарителя на отмену дарения.
По возможности отказа от секундного права:
1.Секундарные права с возможностью отказаться от них. (Примеры: право на признание ничтожности брака, право пережившего супруга на прекращение продолжающейся имущественной общности супругов, право на восстановление родительской власти и т.д.).
2.Без таковой.
—> Но, пожалуй, отказ от большинства секундарных прав является допустимым в силу принципа автономии частной воли.
Отказ осуществляется:
-посредством односторонней / посредством двусторонней сделки;
-в свободной форме / с соблюдением специальных требований к форме;
-посредством сделки, совершаемой при жизни / посредством распоряжения на случай смерти;
-посредством требующего принятия / посредством адресованного любому лицу волеизъявления.
Основания прекращения секундарных прав.
1.Сделка — всегда является распорядительной и всегда частноправовой сделкой.
—односторонняя/двусторонняя;
—в свободной форме/с соблюдением специальных требований;
—при жизни/распоряжение на случай смерти;
—требует принятия/не требует. В большинстве случаев - частноправовое принятие, реже - принятие публичным органом.
2.Умолчание — неосуществление секундарного права в течение определенных сроков ведет к его прекращению. Сроки, по истечении которых наступает действие умолчания, либо установлены законом или в одностороннем порядке стороной, противоположной по отношению к лицу, имеющему секундарное право, или по соглашению сторон. Для некоторых прав вмешательства срок ограничивается законом не абсолютно, для других прав тот же самый срок отсутствует.
Страница (63 из (356