Вопрос №6. Аналогия закона и аналогия права. Обычаи.

АНАЛОГИЯ ЗАКОНА И ПРАВА – допускаемые законодательством способы восполнения пробелов в нормативных актах в процессе применения права.

АНАЛОГИЯ ЗАКОНА применение к таким отношениям закона, регулирующего сходные отношения. Аналогию закона используют в ситуациях, когда общественные отношения, входящие в предмет ГП, не урегулированы законами или соглашением сторон, в отношении них отсутствует применение обычая делового оборота. В таких случаях применяется гражданское законодательство, которое регулирует подобные отношения.

УСЛОВИЯ применения аналогии закона:

1. наличие общественного отношения, входящее в предмет ГП (имущественное или личное неимущественное);

2. наличие общественного отношения, не урегулированного нормами ГП, обычаем делового оборота или соглашением сторон;

3. правовое регулирование данного общественного отношения не предусмотрено нормами ГП и не урегулировано расширительным толкованием определенной нормы ГП;

4. есть норма права, которая регулирует сходное общественное отношение.

АНАЛОГИЯ ПРАВА

УСЛОВИЯ применения аналогии права:

1. отсутствие обычая делового оборота;

2. неурегулированность общественных отношений законом и соглашением сторон;

3. наличие схожих норм права и законодательных актов;

4. непротиворечие законодательства сущности соответствующих отношений.

ОБЫЧАЙ – правила, сложившиеся в результате их длительного применения ввиду практической целесообразности и получившие признание в актах законодательства или решениях судов. В ряде норм ГК и некоторых актах законодательства РФ содержатся ссылки общего характера на обязательность обычая. Но в ст. 5 ГК не говорится о возможности обращения к обычаям, сложившимся в иных, некоммерческих сферах, что надо считать пробелом его общих норм. Однако в ряде последующих статей ГК содержатся отсылки к обычаям национальным (ст. 19) и местным (ст. 221). Поэтому надлежит считать, что ГК допускает применение обычая также в некоммерческих сферах, и юрисдикционные органы, обосновывая свои решения, на такие обычаи вправе ссылаться.

ОБЫЧАЙ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА – сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Таким образом, в суде заинтересованная сторона вправе обосновывать наличие обычая, используя общие правила гражданского процесса и способы доказывания. В ГК неоднократно встречаются указания на то, что права и обязанности сторон определяются обычаями делового оборота, если иное не предусмотрено законом или условиями обязательства (ст. 311, 312, 315, 316 и др.).

ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ	ДЕЛОВОЕ ОБЫКНОВЕНИЕ
Правило поведения Локальный характер Многократность повторения Закрепляет правило поведения для определенной социальной группы или большинства субъектов права Санкционируется государством	Правило поведения Локальный характер Многократность повторения Закрепляют определенный порядок делопроизводства, ведения дел Применение в практической деятельности государственных органов, негосударственных организаций