тест / материалы / лекции Кондры 20-21

22

Невозвращение – незачисление полученной экспортированной валютной выручки на транзитные валютные счета банка в установленные сроки.

Объективная сторона – материальный состав. Последствия в виде неполучения должного.

Момент окончания – несколько точек зрения: 1) последний день срока зачисления выручки зарубежного контрагента на счета резидента по экспортному контракту (срок должен быть указан в контракте); 2) в последний день предельного срока – срок определенный ЦБ для конкретного случая осуществления операции, связанной с движением капиталов или срок исполнения текущих валютных операций.

Если до наступления предельного срока субъект совершит действия, направленные на невозвращение средств, то речь идет о покушении.

По договору на его счета зачислены, он их потратил, но потом вернул, то нет состава преступления.

Деяние:

1.невозвращение в установленных законом случаях средств в иностранной валюте, переведенных на счета контрагентов иностранных банков при импортных операциях (180 дней)

2.незачисление валютной выручки, поступившей в распоряжение резидента от экспорта (90 дней).

3.невыполнение обязанностей по перечислению валюты со счетов организации, открытых с разрешения ЦБ, на счета уполномоченных банков.

4.неисполнение обязанностей по перечислению иных поступлений, в том числе кредитов на счета в уполномоченные банки

Вкрупном размере – размер по официальному курсу на последний день предельного срока.

Если покушение, то: первая точка зренияна тот день, когда должны были вернуть; вторая точка зрения – по дню покушения.

Вчем может проявляться:

1. субъект даст дает указания нерезиденту о том, чтобы перевести деньги на свой счет за границу

2. дать указание перевести, внести в качестве аванса за другую сделку 3. выручкой рассчитывается по долгам с иностранными партнерами 4. может выплатить зарплату, находящуюся за границей Может совершаться путем действия и бездействия.

Выручка может быть получена как по валютным контрактам, так и по рублевым, но при условии, что оплата в иностранной валюте.

Формы и способы получений выручки не влияют.

Субъект – руководитель и административный, и финансовый, любой организации, но не может быть индивидуальный предприниматель.

Если организация - экспортер не является собственников товаров, работ, услуг, а только посредник, то ответственность за перечисление выручки несет посредник / комиссионер. А собственники могут быть только соучастниками.

Субъективная сторона – прямой умысел, мотивы и цели любые.

22

22

Налоговые преступления

199 (2) – сокрытие денежных средств или имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и сборов.

Объект – тот же Предмет – денежные средства (в российской и иностранной валюте),

принадлежащие организации и индивидуальному предпринимателю, находящиеся на счетах в банках, либо наличные деньги индивидуально предпринимателя или ионе имущество организации и предпринимателя, за счет которых должно производиться взимание недоимки по налогам и сборам.

Недоимка – сумма налога (любые налоги и сборы), которая не была своевременно внесена в бюджет ( но не пени и не штрафы).

Объективная сторона – формальный состав. Совершается и действием, и бездействием – сокрытие указанных предметов.

Момент окончания: в момент, когда имущество укрыто.

Способы – любые: 1) неотражение в документах наличия имущества; 2) внесение ложных сведений; 3) утаивание носителей информации об имуществе; 4) фактическое утаивание имущества; 5) отчуждение денежных средств. Если способ был преступный, то он требует дополнительной квалификации.

Крупный размер – более 250 тысяч рублей.

Преступление должно быть совершено после образования недоимки – после того срока, когда должен был заплатить налоги и сборы.

Субъект – специальный, с 16 лет: собственник организации, руководитель организации (финансовый и административный), лица с управленческими функциями в организации, в том числе руководители, индивидуальные предприниматели.

Если имущество скрывают другие лица, то возможна ст.165.

Ст. 194 – уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организаций и физических лиц.

Нормативная база: ФЗ от 21.05.1991 «О таможенном тарифе», таможенный кодекс. Предмет – таможенные платежи.

Таможенные платежи: акцизы, таможенные пошлины, НДС, сборы за выдачу лицензии, сборы за выдачу квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению, сбор за хранение товаров, сборы за таможенное оформление, плата за консультирование и информирование, плата за принятие предварительного решения, плата за участие в таможенных аукционах.

2 точки зрения: все платежи должны касаться товаров, которые подлежат ввозу и вывозу.

Все платежи: 1) связаны с перемещением товаров; 2) не связанные. Первая точка зрения – все они являются предметом, вторая точка зрения – к 188 статье относятся те, что связаны с перемещением товаров.

Объективная сторона – материальный состав. Уклонение любым способом (свыше 500.000 рублей) + действием и бездействием.

Несколько моментов окончания:

1)в последний день срока, когда обязан заплатить

2)полное или частичное освобождение от уплаты пошлины

3)заплатил, когда он принес документы, а ему вернули субъект – с 16 лет, общий.

22

22

Преступления в сфере кредитных отношений

Ст. 176 – незаконное получение кредита

819 – 826 ГК Кредит – договор, по которому кредитор обязуется предоставить денежные

средства или вещи, определенные родовыми признаками (кредит), заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется вернуть / возвратить и уплатить проценты.

Виды кредитов

1) по группам заемщиков

•хозяйство

•население

•государственные органы

2)по назначению

•потребительский

•промышленный

•торговый

•бюджетный

3) по срокам

•до востребования

•срочный

4) по размерам

•крупный

•средний

•мелкий 5) по способу

•компенсационный

•платежный

6) по методу погашения

•рассрочка

•единовременный 7) по предмету

•денежный

•товарный (822 ГК)

•коммерческий (489 ГК) – по документам, связанный с передачей в собственность другой стороне вещей, определенных родовыми признаками. Может быть предусмотрено в виде аванса, рассрочки, предоплаты и рассрочки.

Что относить к предмету?

Первая точка зрения – только денежный кредит; вторая точка зрения – банковский кредит; третья точка зрения – деньги и товары; четвертая – все 3 вида кредита (основная точка зрения).

Спорный вопрос относить ли к этой статье договор займа.

Спорный вопрос – договор банковской ссуды – разновидность кредитного договора относить или нет к этой статье.

Объект – отношения в сфере кредитования, материальные интересы кредитора. Потерпевший – кредитор Предмет – см. выше

Объективная сторона – материальный состав.

22

22

Ч.1. – предоставление кредитору ложных сведений о хозяйственном положении и финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации.

Хозяйственное положение – внутренние и внешние обстоятельства, характеризующие деятельность.

Финансовое состояние – наличие, формирование, использование и размещение денежных средств индивидуального предпринимателя и организаций.

Сведения:

-наличие и размер имущества

-банковские гарантии

-об учредителях, акционерах, поручителях

-платежные, транспортные и иные документы об операциях

-складской и бухгалтерский учет, справки о кредитной задолженности

-справки об иных кредитах

-технико-экономическое обоснование кредита

Все это должно повлиять на решение вопроса о кредитовании. Должно содержаться в официальных документах, если устно, то нет состава преступления.

Дополнительно могут быть вменены: 327, 202, 292.

Ч. 1 – в результате этих сведений получает кредит или льготные условия кредитования

Льготные условия кредитования – больший срок, меньшие проценты – из ФЗ; из самого договора – с одной точки зрения это те, которые предусмотрены в конкретном договоре по сравнению с заемщиком, вторая точка зрения – те, что предусмотрены в ФЗ.

Ущерб – свыше 250 тысяч – реальный ущерб, неполучение должного, упущенная выгода.

Ранее предполагалось относить: 1) утрата доверия к банку; 2) крах организации; 3) снижение зарплаты сотрудникам банка; 4) отказ от выгодных сделок; 5) неуплата налогов; 6) снижение финансовых оборотов.

Субъект – с 16 лет, руководитель организации или индивидуальный предприниматель. Существует точка зрения, что это не любой руководитель, а только

22

22

руководитель банка или юридическое лицо с лицензией на осуществление банковской деятельности. Если иные лица, то это ст. 165

Субъективная сторона – прямой и косвенный умысел, должен отсутствовать умысел не вернуть кредит до его получения.

Ч.2 – незаконное получение государственного целевого кредита

Государственный целевой кредит - кредит, выдаваемый государством субъектам РФ, отраслям хозяйственного комплекса, организациям и гражданам для реализации определенных экономических программ, на поддержку отдельных регионов, поддержку отраслей хозяйства, отдельных предприятий, новых форм хозяйствования, для создания рабочих мест.

Незаконность – 1) предоставление ложных сведений; 2) получение не теми организациями, которые должны были получить.

Ч.2 ст.176 является специальной по отношению к 285 – прим.

Бюджетный кредит – форма финансирования бюджетных расходов, которая предусматривает предоставление средств юридическим лицам или другому бюджету на возвратной или безвозмездной основе.

Ч. 2 – использование кредита не по назначению

-раздача коммерческих кредитов

-вносят на создание структур

-материальная помощь филиалам

-раздача в виде беспроцентных ссуд

-уплата налогов

Письмо Минфина № 3 – а2 – 02 от 16.04.1996 года нецелевое использование – которое не приводит к результатам, предусмотренным при его предоставлении или приводит, но сопровождается неправомерными действиями или событиями по закону или договору.

Относится ситуация, когда в конечной цели используются деньги, но только после промежуточной операции.

Предмет – деньги Субъект – тот же

Субъективная сторона – та же.

Ст. 177 – злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности

Объект – см. ст. 176 Предмет – деньги и товары по кредитной задолженности и по ценным бумагам.

Кредиторская задолженность - сумма кредита, проценты по нему, проценты за просрочку платежей, по любым договорам.

Оплата ценных бумаг – их стоимость, проценты и дивиденды, спорно: проценты за просрочку платежей.

Объективная сторона – формальный состав, длящееся преступление.

Закончено – фактически: погашена задолженность, либо в момент заключения мирового соглашения, изменения судебного решения.

Путем действия и бездействия.

Деяние – злостное уклонение руководителя организации или гражданина от погашения кредитной задолженности или оплаты по ценным бумагам.

Злостное:

1.была ли возможность погасить

2.длительность неуплаты

3.неоднократность игнорирования требования судебного пристава

22

22

4.создание препятствий к взысканию

5.сокрытие имеющегося имущества

6.непринятие мер к взысканию дебиторской задолженности

7.смена юридического или фактического адреса

8.незаконное воздействие на кредиторов

Признаки злостного уклонения (точка зрения Васильева):

1)первоначальное судебное решение не исполнено без уважительных причин

2)вынесение постановления судебным приставом

3)назначение повторного срока исполнения судебного решения

4)неисполнение по второму сроку

Момент начала уклонения (ФЗ от 21.06.1991 «Об исполнительном производстве»)

– 5 дней со дня возбуждения исполнительного производства. Не требуется квалификация по ст. 315.

Субъект – с 16 лет, руководитель (административный и финансовый) организации и гражданин.

Субъективная сторона – прямой умысел.

22

22

Банкротство

Нормативно правовая база: ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)». Коммерческие и иные организации (кооперативы, благотворительные фонды). Ст.

196 и 197 – коммерческие организации.

Банкротство – признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредитора по денежным обязательствам и / или исполнить обязанности по уплате обязательных платежей.

1) сущностный признак (внутренний) – неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования, а при банкротстве гражданина – превышение суммы его обязательств над стоимостью принадлежащего ему имущества 2) внешний (формальный) – признание

арбитражным судом неспособности расплатиться, судебное решение, зафиксировавшее первый признак.

Когда? Момент банкротства Первая точка зрения (основная)– с момента вынесения судебного решения, вторая

точка зрения – с момента вступления решения в силу.

Так как решение подлежит немедленному исполнению, с момента принятия решения о банкротстве утрачивается регистрация индивидуального предпринимателя, аннулируются разрешения на осуществление определенных видов деятельности.

Когда прекратится? Первая точка зрения – с момента прекращения производства о банкротстве (арбитражный суд); вторая точка зрения – в связи с ликвидацией должника, внесения в реестр.

Объект:

первая точка зрения: отношения в связи с осуществлением предпринимательской деятельности (Светочев);

вторая точка зрения: охраняемые законом отношения по поводу распределения имущества несостоятельных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (Горелик, Шишко);

третья точка зрения – правомерные имущественные интересы кредитора (Волженкин);

четвертая точка зрения – включает в себя третью + законные интересы предпринимателей и потребителей, интересы государства, чьи требования были удовлетворены;

пятая точка зрения – единого объекта нет: ст. 195, 197 – по реализации принципа добропорядочности субъекта экономической деятельности; ст. 196 – отношения по реализации принципа запрета криминальных форм в экономической деятельности;

шестая точка зрения – 196 и 197 статьи – отношения, регулирование которых законодательством о банкротстве, а именно отношения, складывающиеся при осуществлении хозяйствующими субъектами предпринимательской деятельности на основе принципа добросовестности и запрета злоупотребления; ст. 195 – отношения между должником и иными лицами при неспособности должника удовлетворить требования кредиторов

седьмая точка зрения – все авторы – имущественные интересы кредитора (но может быть и дополнительным).

Потерпевшие – кредиторы и иные лица.

Кредитор – (ст. 307 ГК) лицо, в пользу которого должник обязан совершить определенные действия, а именно передать вещи, выполнить работы, уплатить деньги, и которое наделено правом требования исполнения обязанностей.

22

22

Иные лица – потребители.

Должник – гражданин, индивидуальный предприниматель, юридическое лицо, оказавшееся неспособным удовлетворить требования кредитора по денежным обязательствам или / и исполнить обязанность по уплате платежей в течение 3 месяцев с даты, когда должен был исполнить.

Объективная сторона – ст. 195 – 197 – материальные составы, некоторые путем только действия – прием платежа, уничтожение имущества, некоторые и действием и бездействием – ст. 197.

Последствия – крупный ущерб, имущественный – более 250 000. Не должны учитываться при определении крупного ущерба: неустойки, штрафы, пени, которые применяют за неисполнение и ненадлежащее исполнение, а также проценты за просрочку платежа, иные имущественные или финансовые санкции (так как это меры ответственности) – убытки должны возникнуть у одного или нескольких кредиторов. Первая точка зрения – в любом случае убытки у разных кредиторов подлежат сложению; вторая точка зрения – только если речь об едином преступлении. Убытки возникли по причине недостаточности имущества должника.

Субъект – руководитель или собственник организации должника (ст. 195); руководитель или собственник коммерческой организации (196 – 197); индивидуальный предприниматель (195 – 197); кредитор (ч.2 ст. 195).

Собственник коммерческой организации / организации должника – собственник организации может быть в государственном унитарном предприятии – не могут быть банкротами никогда в соответствии с ФЗ. В унитарных предприятиях управление осуществляется от имени государственных и муниципальных органов, поэтому его осуществляют должностные лица этих органов, следовательно, это должностные преступления.

Собственники организации – учредители, руководство организации. Руководитель – одно лицо или коллективный орган, иное лицо, осуществляющее в

соответствии с ФЗ деятельность от имени юридического лица без доверенности + руководитель управляющей организации или управленческого предприятия + осуществляющие текущую деятельность и которые могут от имени организации осуществлять деятельность без доверенности + участник полного товарищества, полный товарищ в товариществе на вере, поскольку вправе действовать без доверенности, исполняющие обязанности руководителя организации должника в случае отстранения должника от должности при осуществлении двух процедур: наблюдения и финансового оздоровления.

Индивидуальный предприниматель – только во время процедуры наблюдения. Может быть в предвидении банкротства.

Субъект фиктивного банкротства (ст. 197) – арбитражный управляющий не может быть. Первая точка зрения – временный, внешний, конкурсный управляющий никогда не может быть в этих статьях, так как не указаны. Вторая точка зрения – внешний и конкурсный управляющий – по существу являются руководителями, на них возлагаются полномочия руководителя и применяются все меры ответственности, следовательно, они могут быть субъектами данного преступления, к тому же они действую без доверенности. Третья точка зрения – можно считать субъектами 195 и 196, так как временные управляющие могут совершать ряд действий.

Ст. 195 – неправомерные действия при банкротстве

Объективная сторона – деяние и обстановка: состояние банкротства или предвидение.

22

22

Первая точка зрения – с момента подачи в арбитражный суд заявления о признании его банкротом, с момента вынесения уведомления арбитражным судом о вынесении определения о признании должником.

Вторая точка зрения – с момента начала рассмотрения в суде дела о банкротстве. Третья точка зрения – юридически закрепленной возможностью признания

арбитражным судом недействительными сделок по заявлению арбитражного управляющего в течение 6 месяцев, предшествующих подаче заявления о признании должника несостоятельным для юридических лиц, для физических – 1 год.

Четвертая точка зрения – осознание виновным, что неспособен расплатиться. Пятая точка зрения – с введения арбитражным судом процедуры наблюдения. Деяние – уменьшение конкурсной массы.

Способы:

1.сокрытие имущества или имущественных обязательств (полностью или частично): необоснованное списание, затруднение доступа к обозрению

2.сокрытие сведений об имуществе, размере, местонахождении и иные (стоимость, модификация).

3.передача в иное владение как легальным путем, так и нелегальным, а также с помощью притворных сделок.

4.отчуждение имущества – передача в распоряжение и собственность

5.уничтожение

6.сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных документов – баланс, описи, карточки складского учета.

Лица, которые примут отчужденное имущество, должны рассматриваться как пособники.

Ч.2 – неправомерное удовлетворение имущественных требований; принятие этих требований – только при фиктивном банкротстве.

Эти действия могут быть совершены только при: незаконность удовлетворения: 1) удовлетворение вне очереди; 2) если не соблюдены пропорции.

Субъект - + кредиторы.

Ст. 196 – преднамеренное банкротство

В ст. 195 – по законам рынка возникает банкротство, в ст. 196 – по вине учредителей и руководителей должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность определять его действия.

Деяние – создание или увеличение неплатежеспособности / заключение неисполнимых договоров, траты на презентации, заведомо невыгодное использование кредита.

Издержки не должны соответствовать имуществу должника. Эти действия могут совершаться до возбуждения процедуры банкротства. Если это сделано после, то ст. 195.

Неплатежеспособность – временная несостоятельность, еще непризнанная судом. Объективная сторона – материальный состав.

Субъективная сторона – корыстная и иная личная заинтересованность (см. ст. 285). Иные лица – в чьей материальной судьбе заинтересованы.

Ст. 197 – фиктивное банкротство

То есть заведомо ложное – см. 197 – объявление руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности в целях введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов.

22

23

По ФЗ «О банкротстве» 2002 года лицо не может объявить себя банкротом, требуется решение суда, но в литературе признается – путем подачи заявления в арбитражный суд.

Объективная сторона – заявление должником в арбитражный суд при наличии возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме.

Если напрямую заявит, что банкрот, то ст. 159, 165. Субъективная сторона – прямой умысел.

Цель – получение отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов.

Ст. 179 – принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения.

Объект – отношения добросовестной конкуренции. Объективная сторона – формальный или усеченный.

Совершается путем действия – принуждение к сделке или отказу от ее совершения, сопровождается угрозами (ст. 421 ГК).

Не вправе отклонится: ст. 429 – когда заключен договор; ст. 426 – коммерческая организация не может отклониться от заключения публичного договора. Не образуют состава, но может быть причинение вреда личности, клевета.

Способы – см. вымогательство.

Не должно быть признаков вымогательства / заключить сделку: первая точка зрения – нужно смотреть на характер требований – в ст. 179 – не должны быть связаны с изменением отношений собственности. Вторая точка зрения – в ст. 179 – нет корыстной цели, а есть другая. Третья точка зрения – в ст. 179 – принуждают к возмездным сделкам или работам, или услугам, за которые будут платить или к отказу, а др. статье – безвозмездно.

Ст. 169 – воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности.

Нормативноправовая база: ФЗ от 08.08.2001 «О лицензировании отдельных видов деятельности»; ФЗ от 08.08.2001 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Объект – нормальное функционирование коммерческих организаций и законная экономическая деятельность индивидуальных предпринимателей.

Объективная сторона – формальный состав, совершается 1 из 4 действий:

1.неправомерный отказ или уклонение от регистрации юридического лица. Уклонение – выражается в затягивании ответа, отказе принять документы,

врегистрации более поздним числом, невысылке свидетельства о регистрации, требовании непредусмотренных документов.

2.неправомерный отказ в выдаче специального разрешения

3.ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы и формы собственности

•непредоставление территории

•отказ в переоформлении

•приостановление действия лицензии

•отзыв лицензии

4.незаконное ограничение самостоятельности или иное вмешательство в деятельность организации (выпуск или невыпуск продукции, цены, запрет на заключение сделок, установление режима работы, требование сверхнормативной безопасности, указания о реорганизации, принятии на работу).

23