§ 2.Индивидуальная форма предпринимательства

 

Понятие индивидуальной формы предпринимательства. Индивидуальные предприниматели – это граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства, занимающиеся в установленном законодательством порядке предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.Это общее положение о праве на предпринимательскую деятельность сформулировано в ст.18, 23 ГК РФ.

В литературе было высказано мнение о том, что понятия “предприниматель без образования юридического лица” и “индивидуальный предприниматель” не совпадают. Предпринимательская деятельность как экономическое явление может осуществляться физическим лицом и без государственной регистрации[11]. Например, в силу п.4 ст.23 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований п. 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Кроме того, согласно абз.2 п.1 ст.23 ГК РФ в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Этим абзацем закон был дополнен в 2017 г. после того, как в НКРФ появилась такая разновидность налогоплательщиков как физическиелица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями и оказывающие услуги физическим лицам для личных, домашних и (или) иных подобных нужд[12]. В п.70 ст.217 НК РФ закреплены условия, при соблюдении которых не подлежат налогообложению доходы в виде выплат (вознаграждений), полученных физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, от физических лиц за оказание им следующих услуг для личных, домашних и (или) иных подобных нужд: по присмотру и уходу за детьми, больными лицами, лицами, достигшими возраста 80 лет, а также иными лицами, нуждающимися в постоянном постороннем уходе по заключению медицинской организации; по репетиторству; по уборке жилых помещений, ведению домашнего хозяйства. Положения пункта вступили в силу с 1 января 2017 г. и применялись вотношении доходов в виде выплат (вознаграждений), полученных в налоговых периодах 2017, 2018, 2019 гг. В числе условий, которые необходимо соблюсти для возникновения у гражданина права на освобождение от уплаты НДФЛ: уведомление в соответствии с п.7.3 ст.83 НК РФ налогового органа об осуществлении деятельности по оказанию услуг физическому лицу для личных, домашних и (или) иных подобных нужд; самостоятельное оказание таких услуг без привлечения наемных работников. В связи с последним обстоятельством таких предпринимателей относят к числу самозанятых лиц.

Термин “самозанятое лицо” носит международный характер. Пункт 3.18 ГОСТа 12.0.004-2015[13] определяет самозанятое лицо следующим образом: “человек, самостоятельно занятый трудом по оказанию услуг в рамках договоров гражданско-правового характера, в том числе в форме индивидуального предпринимательства”. Таким образом, межгосударственный стандарт по безопасности труда в качестве самозанятых называет лиц, осуществляющих оказание услуг (читай предпринимательскую деятельность), как без статуса индивидуального предпринимателя, так и имеющих такой статус.

Принятие Федерального закона от 27 ноября 2018г. № 422-ФЗ “О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима “Налог на профессиональный доход”[14] расширило спектр видов деятельности, который может осуществлять самозанятое лицо без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

В п.2 ст.11 НК РФ следующим образом раскрывается понятие индивидуальные предприниматели. Это физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств. Кроме того, по аналогии и со ссылкой на ГК РФ указывается, что “физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них настоящим Кодексом, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями”. Таким образом, налоговые обязанности для лиц, ведущих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, не имеют прямой зависимости от наличия или отсутствия государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

В теоретическом плане фигура индивидуального предпринимателя вызывает ряд принципиальных вопросов. Во-первых, надо всесторонне оценить предложение рассматривать в качестве индивидуальных предпринимателей физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без государственной регистрации. Действительно, с экономической точки зрения такая деятельность является предпринимательской, поскольку отвечает всем необходимым свойствам.

Во-вторых, такая деятельность является незаконной, за исключением разрешенных видов деятельности для самозанятых лиц и при соблюдении условий их осуществления; отсутствует государственная регистрация субъекта предпринимательства. Правовой режим незаконного предпринимательства порождает различные правовые последствия. ГК РФ (п.4 ст.23) не позволяет указанным лицамссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Равным образом, НК РФ (п.2 ст.11) считает налогоплательщиком лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без государственной регистрации.

Логика законодателя здесь понятна: с одной стороны, защитить частные интересы стороны в гражданско-правовой сделке, с другой – публичные интересы государства посредством взыскания налога (сбора).

В свою очередь, административное и уголовное законодательство устанавливают меры юридической ответственности за незаконное предпринимательство1. Так, ст.171 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконное предпринимательство, т.е. осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

В свете сказанного можно сделать следующие выводы. Предпринимательство - это экономико-правовое понятие. Экономическая природа предпринимательской деятельности дополняется юридической формой. С позиции закона предпринимательство должно соответствовать требованиям законодательства. В противном случае оно (предпринимательство) является незаконным со всеми вытекающими последствиями.

Поэтому при характеристике законного предпринимательства (п.1 ст.2 ГК РФ)следует выделить два критерия – предметный и субъектный. Используя субъектный критерий, законодатель прямо указал на необходимость государственной регистрации лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Без регистрации (равно, без лицензии) такая деятельность незаконна. Более того, юридическое лицо просто не существует вне государственной регистрации. Нет и фигуры индивидуального предпринимателя без соответствующей регистрации.

Применительно к самозанятым лицам и незаконному предпринимательству, на наш взгляд, корректно использовать словосочетание “лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, без государственной регистрации”. То же самое можно сказать в отношении организации без статуса юридического лица. Последняя (организация) легально не существует, однако занимается предпринимательской деятельностью[15].

Наряду с термином “самозанятые лица” в законодательстве встречается словосочетание “частнопрактикующие лица”. Например, в ст.227 НК РФ среди отдельных категорий налогоплательщиков физических помимо индивидуальных предпринимателей указаны нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты и другие лица, занимающиеся в установленном действующим законодательством порядке частной практикой (к их числу можно отнести арбитражных управляющих, оценщиков, патентных поверенных). Вряд ли можно согласиться с тем, что деятельность частнопрактикующих лиц является предпринимательской. Один из веских аргументов – высказанная в свое время правовая позиция Конституционного Суда РФ о публично-правовом статусе адвокатов и нотариусов[16]. Даже на первый взгляд, выглядит нелепо утверждение: “адвокат есть индивидуальный предприниматель”. Конечно, он – не альтруист, но нельзя же все виды экономической деятельности сводить к предпринимательству.

Правоспособность индивидуального предпринимателя – следующая важная проблема. Правоспособность физического лица означает быть субъектом права. В литературе распространено мнение о том, что правоспособность индивидуального предпринимателя носит универсальный характер[17]. При этом ученые, разделяющие данную точку зрения, ссылаются на ст.23 и 49 ГК РФ. В силу п.3 ст.23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Вопрос о правоспособности индивидуальных предпринимателей (равно юридических лиц) не является простым. Во-первых, если сравнивать юридические лица с физическими лицами (гражданами), то объем правоспособности коллективных образований значительно меньше объема правоспособности физических лиц. Более того, в этом сравнительном плане все юридические лица должны обладать специальной правоспособностью, поскольку созданы для осуществления определенных целей.

Во-вторых, сопоставляя правоспособность юридических лиц можно выделить универсальную и специальность правоспособность. ГК РФ (ст.49) также различает общую и специальную правоспособность. По общему правилу, коммерческие организации обладают общей правоспособностью. Исключение составляют унитарные предприятия, а также другие виды организаций, предусмотренные законом.

Эти же выводы можно распространить и в отношении правоспособности индивидуальных предпринимателей. Физическое лицо – носитель универсальной правоспособности. В то же время, физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без создания юридического лица, наделяются специальной правоспособностью.

В то же время мы считаем, что наше предложение о специальной правоспособности индивидуальных предпринимателей не корреспондируется с правилами (нормами) ГК РФ и специальных законов. С точки зрения Кодекса и принятых в его развитие некоторых законов правоспособность лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, носит общий (универсальный) характер, поскольку приравнивается к правоспособности коммерческих организаций. Таким образом, налицо расхождение между доктринальным мнением и буквой закона по рассматриваемому вопросу.

Авторы комментария к Гражданскому кодексу РФ (под ред. проф. О.Н. Садикова) противопоставляют универсальную правоспособность индивидуального предпринимателя и специальную правоспособность главы крестьянского(фермерского)хозяйства[18]. Считаем, что для такогопротивопоставления правоспособности нет оснований.

Глава крестьянского (фермерского) хозяйства (имеется в виду хозяйство, осуществляющее деятельность без статуса юридического лица), будучи индивидуальным предпринимателем, обладает общей правоспособностью. Данный вывод подтверждается и отдельными положениями Федерального закона от 11 июня 2003 г. №74-ФЗ“О крестьянском (фермерском) хозяйстве”[19]. На наш взгляд, надо проводить разграничение между статусом главы крестьянского(фермерского)хозяйства и статусом индивидуального предпринимателя. Статья 17 названного Закона перечисляет полномочия главы хозяйства, в частности, он организует деятельность фермерского хозяйства; без доверенности действует от имени фермерского хозяйства, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; выдает доверенности; осуществляет прием на работу в фермерское хозяйство работников и их увольнение; организует ведение учета и отчетности фермерского хозяйства; осуществляет иные определяемые соглашением между членами фермерского хозяйства полномочия.Иначе говоря, глава крестьянского(фермерского)хозяйства является органом фермерского хозяйства, которое не наделено правом юридического лица. С другой стороны, глава крестьянского(фермерского)хозяйства есть индивидуальный предприниматель, а потому он осуществляет любые виды предпринимательской деятельности исходя из целей образования хозяйства. В этом качестве глава хозяйства не ведет собственную, отдельную от других членов хозяйства индивидуальную предпринимательскую деятельность[20]. Его деятельность (равно деятельность членов хозяйства) подчинена общей цели образования хозяйства.

Не менее сложным является вопрос о статусе самого крестьянского (фермерского) хозяйства, не зарегистрированного в качестве юридического лица. С позиции ГК и Закона о крестьянском хозяйстве последнее (хозяйство) – неправосубъектное образование, т.к. оно не обладает правами юридического лица. Однако свойства (признаки) хозяйства позволяют ряду ученых говорить о его приближенности к категории субъектов права[21]. По крайней мере, гражданское законодательство не дает такой возможности; здесь все предельно ясно и однозначно.

Тем не менее, феномен крестьянского (фермерского) хозяйства существует и проявляется в различных аспектах (например, в процедуре образования и прекращения деятельности, включая процедуру банкротства).Поэтому мы солидарны с высказанным в литературе мнением, согласно которому осуществление деятельности хозяйством отличается от индивидуального предпринимательства[22]. На наш взгляд, крестьянское (фермерское) хозяйство представляет собой коллективное предпринимательство (но без статуса юридического лица). Некоторый парадокс!

Правоспособность индивидуального предпринимателя может быть ограничена в случаях и порядке, установленных федеральным законом. В силу п.3 ст.55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства. В ГК РФ (п.2 ст.1) говорится, что гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона. Сопоставляя нормы Конституции РФ (п.3 ст.55) и ГК РФ (п.2 ст.1) можно, действительно, прийти к выводу о том, что объем гражданских прав субъектов, с точки зрения Кодекса, может быть ограничен и другими нормативными правовыми актами[23].

Данное текстуальное противоречие попытался устранить Высший Арбитражный Суд РФ, указав на то, что “поскольку согласно ст.55 Конституции Российской Федерации и п.2 ст.1 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права могут быть ограничены только на основании федерального закона, следует иметь в виду, что иные нормативные акты, изданные после введения в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и ограничивающие права собственника, не подлежат применению”[24]. В литературе отмечается, что такое противоречие некорректно устранять в постановлении Высшего Арбитражного Суда РФ[25]. Имеются иные способы, приемы устранения.

Приведем примеры некоторых ограничений. Так, производство боевого оружия исключено из сферы предпринимательской деятельности физических лиц. В соответствии со ст.16 Федерального закона от 13 декабря 1996г. №150-ФЗ “Об оружии” производство оружия и патронов к нему осуществляется юридическими лицами, имеющими лицензию на производство, в порядке, устанавливаемом Правительством РФ[26]. Федеральным законом от 28 декабря 2002г. № 185-ФЗ “О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон “О рынке ценных бумаг” и о внесении дополнения в Федеральный закон “О некоммерческих организациях”[27] из профессиональных участников рынка ценных бумаг были исключены индивидуальные предприниматели. Впоследствии Федеральный закон от 20 декабря 2017г. № 397-ФЗ “О внесении изменений в Федеральный закон “О рынке ценных бумаг” и статью 3 Федерального закона “О саморегулируемых организацияхв сфере финансового рынка”[28] вернул граждан в число профессиональных участников рынка ценных бумаг и разрешил заниматься инвестиционным консультированием (п.2 ст. 6.1 Федерального закона “О рынке ценных бумаг”).

Физическое лицо признается в качестве индивидуального предпринимателя, если оно полностью дееспособно (ст.21 ГК РФ). Несовершеннолетние в возрасте от 16 до 18 лет могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь с согласияродителей, усыновителей либо попечителей (п.1 ст.27 ГК РФ). По достижении шестнадцати лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов в соответствии с законами о кооперативах (cт.26 ГК РФ).

В теоретическом и практическом плане представляется интересным вопрос о возможности совершеннолетних граждан, ограниченных в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими веществами, заниматься предпринимательской деятельностью. В силуст.30 ГК РФ под ограничением дееспособности следует понимать лишение судом гражданина права производить без согласия попечителя следующие действия:

- продавать,дарить,завещать,обменивать,покупатьимущество,атакже совершать другие сделки по распоряжению имуществом, за исключением мелких бытовых сделок;

- непосредственно самому получать заработную плату, пенсию и другие виды доходов (авторский гонорар, вознаграждение за открытия, изобретения и т.п.). Каких-либо иных ограничений дееспособности гражданина ст.30 ГК РФ несодержит, т.е. гражданское законодательство не запрещает указанным лицам заниматься предпринимательской деятельностью. Более того, здесь не требуется и согласие попечителя1.

Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, вправе использовать наемный труд. Ранее действовавший Закон РСФСР “О предприятиях и предпринимательской деятельности” (п.3 ст.2) запрещалиндивидуальным предпринимателям использовать наемный труд.

Индивидуальные предприниматели, в том числе главы крестьянских (фермерских) хозяйств имеют некоторые преимущества перед иными организационно-правовыми формами предпринимательства. Начнем с уплаты налогов и сборов. Индивидуальные предприниматели уплачивают подоходный налог в порядке и размере, которые определены НК РФ для физических лиц (граждан). Особенности исчисления сумм налога индивидуальными предпринимателями и другими лицами, занимающимися частной практикой, предусмотрены ст.227 НК РФ. Указанные правила существенно отличаются от положений Кодекса, посвященных налогу на прибыль организаций. В сфере индивидуального предпринимательства могут применяться специальные налоговые режимы: упрощенная, патентная система налогообложения, налог на профессиональный доход.

Индивидуальные предприниматели зачастую относятся к субъектам малого и среднего предпринимательства и вправе претендовать на государственную (муниципальную) поддержку своей деятельности, использовать упрощенный порядок бухгалтерского учета и отчетности.

Взыскание имущества и денежных средств со счетов индивидуальных предпринимателей производится только в судебном порядке.

Существуют и другие преимущества, делающие весьма привлекательной для использования в бизнесе индивидуальную форму предпринимательства.

Организаторы торгов – биржи и торговые системы.

Соответственно выделяем биржевые торги и торги в рамках действия торговой системы.

Биржевые торги – включают более широкий спектр.

На биржевых торгах могут совершаться срочные сделки. Т.е. это сделки, сделки РЕПО, сделки под названием производные финансовые инструменты.

Производные финансвоые инструменты – это форвардные сделки, фьючерсные сделки, опционы.

При этом торговые системы лишены возможности заключения таких срочных сделок.

Биржи могут все, что можно и что необходимо для такой торговли.

98-99% - срочные сделки на данный момент в мире.

На сегодняшний день не выдано ни одной лицензии торговой системы. Они существуют только на бумаге.

Биржа с экономической точки зрения это крупный оптовый рынок, на котором проводятся торги на регулярной основе по заранее установленным биржей правилам, определенным товаром, ценными бумагами или иностранной валютой.

У бирж есть сходство с ярмарками и рынками (базарами).

Причем биржи появились в средние века, как наиболее организованный и наиболее совершенный (до сих пор, на сегодняшний день) оптовый рынок, на котором формируется максимальный спрос и максимальное предложение. Там где нет массового спроса и/или массового предложения – они не работают.

Биржа это точка максимальной концентрации капитала.

Ярмарки проводятся по определенной тематике, не регулярно. На ярмарке заключают сделки с немедленным исполнением, а также долгосрочные контракты, которые должны исполняться весь сезон, к примеру.

А на бирже получается, что на регулярной основе торговля осуществляется в отсутствии товара (по образцу или описанию), исполнение по сделкам происходит вне биржи, за ее пределами. При этом есть сделки, которые исполняются немедленно. 99% - срочные сделки.

Биржа организует торги. Биржа предоставляет услуги, способствующие заключению и исполнению сделок между участниками биржевой торговли. Она лишь организует/предоставляет услуги тем, кто покупает и тем кто продает.

ВИДЫ БИРЖ: