Тема 2: Субъекты предпринимательской деятельности
Субъект предпринимательского права и субъект предпринимательской деятельности. Субъекты ПП – это носители П-О в сфере осуществления и регулирования предпринимательской деятельности.
Субъекты предпринимательской деятельности – лица, непосредственно осуществляющие предпринимательскую деятельность на постоянной профессиональной основе. Коммерческие организации, ИП, НКО, которые могут осуществлять предпринимательскую деятельность. Публично правовые образования сюда не включаются.
Субъекты предпринимательской деятельности являются носителями предусмотренных законном прав и обязанностей, наделены определённой хозяйственной компетенцией, обладают обособленным имуществом, на базе которого ведут предпринимательскую деятельность, зарегистрированы в установленном порядке, приобретают права и обязанности от своего имени и несут самостоятельную имущественную ответственность.
Хозяйственная компетенция – это элемент правосубъектности и означает совокупность прав, которыми наделён субъект в соответствии с законом, учредительными документами, а в определённых случаях на основании лицензии. Такая правосубъектность позволяет осуществлять деятельность предпринимателю.
Бывает:
• общая (позволяет ведение любых видов деятельности)
• специальная (целевая)
• исключительная (обладают субъекты, избравшие для себя вид деятельности, при ведении которой законодательством установлен запрет на ведение каких-либо иных видов предпринимательской деятельности).
Создание и прекращение деятельности:
Под созданием субъектов предпринимательской деятельности понимается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предпринимательского субъекта.
Способы создания субъектов предпринимательской деятельности:
учредительно-распорядительный (применяется при создании, например, унитарных предприятий)
учредительный (применяется для создания коммерческой организации с одним участником и при легитимации деятельности ИП)
договорно-учредительный способ (используется при создании коммерческих организаций с числом более одного)
разрешительно-учредительный (предусматривает необходимость получения разрешения государственного органа как условие создание субъекта предпринимательской деятельности) – согласие ФАС
Этапы создания:
1) выбор организационно-правовой формы, фирменное наименование
2) разрабатывается проект учредительных документов
Протокол № 1
• об учреждении ООО «УрГЮА»
• о месте нахождения – место государственной регистрации в соответствии с ГК
• о размере уставного капитала – ОО не менее 10.000, ЗАО – не менее 10.000 ОАО – 100.000, товарищества кооперативы – не менее 10% паевого взноса.
• о долях участника: доли определяются от общего размера капитала
• об утверждении Устава, подписание учредительного договора (у товариществ).
• об избрании руководителя
• о представительстве в регистрирующем органе.
Согласно ст. 54 ГК юридическое лицо имеет своё наименование, содержащее указание на организационно-правовую форму, в случаях, установленных в законе – на характер деятельности. Коммерческая организация должна иметь фирменное наименование. Правовой режим наименования закреплён в главе 4 ГК РФ.
Местонахождение организации (ст. 54 ГК РФ) – это место государственной регистрации. Государственная регистрация должна осуществляться по указанному в заявлении местонахождению постоянно действующего исполнительного органа. Если такого органа нет, то по месту нахождения или месту жительства лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.
Заключительный этап создания: ФЗ от 08.08.2001 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Государственная регистрация – это акты уполномоченного федерального государственного органа, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также о приобретении и прекращении физическими лицами статуса ИП и других сведений, предусмотренных законом. Цель – налогообложение, статистические сведения и предоставление всем участникам хозяйственного оборота и ГО информации о субъектах предпринимательской деятельности.
Порядок государственной регистрации гл. 3 ФЗ – срок не более чем 5 рабочих дней. Место регистрации – указанное в заявлении. Документы представляются в регистрационный орган непосредственно заявителем либо по почте, с описью, с объявленной ценностью. С нового года возможна отправка посредством электронной почты.
Необходимые документы:
1) заявление установленной формы (установлено ПП). Заявителем может быть – руководитель или иное лицо, имеющее право действовать без доверенности, учредитель, руководитель юридического лица учредителя, конкурсный управляющий, руководитель ликвидационной комиссии, иное лицо, действующее на основании своих полномочий (по доверенности).
2) решение о создании ЮЛ. В форме протокола №1, договора о создании, иное решение
3) учредительные документы
4) документ об уплате государственной пошлины
5) в случае, если учредитель иностранное ЮЛ – выписка из реестра страны происхождения.
Регистрирующий орган принимает решение и вносит организацию в государственный реестра
Основание отказа в регистрации:
непредставление всех необходимых документов
предоставление в ненадлежащий регистрирующий орган
несоблюдение нотариальной формы представляемых документов, если таковая обязательна
подписание неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации
несоответствие наименования ЮЛ требованиям ФЗ
Отказ может быть обжалован в судебном порядке
Инструкция ЦБ от 14.9.2006 года №28-И – банковские счета оформляются на основании этой инструкции. Делается карточка с образцами подписей и оттисками печати организации
Деятельность, которая требует определенного разрешения (лицензирование)
Лицензирование – вид государственного регулирования и контроля за отдельными видами предпринимательской деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов РФ, и регулирование которых не может осуществляться иными методами кроме как лицензирование.
ФЗ от 8 августа 2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». п. 2 ст. 17 – перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию по иным законам (20 видов). п. 1 ст. 2 – перечень видов деятельности подлежащих лицензированию по иным законам
Лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.
Лицензионные требования и условия - совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.
Постановление Правительства № 45 «Об организации лицензирования отдельных видов деятельности».
Срок действия лицензии не может быть менее 5 лет и может быть продлён по истечению по заявлению лицензиата и есть случаи бессрочной лицензии. Территория: если лицензия выдана ФОИВ или ОИВ субъекта, то действует на всей территории РФ, а деятельность, на осуществление которой лицензия предоставлена лицензирующим органом субъекта, может осуществляться на территории иных субъектов РФ при условии уведомления лицензиатом лицензирующих органов соответствующих субъектов.
Для получения лицензии необходимо подготовить пакет документов (заявление, учредительные документы, документ об уплате государственной пошлины)
Основания отказа – наличие в предоставленных документах ложных сведений, несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих ему, используемых им объектов лицензионных требованиям и условиям. Отказ может быть обжалован в судебном порядке. Приостановить действие лицензии или аннулировать ее можно только на основании решения суда об административном приостановлении деятельности за нарушение лицензионных требований и условий.
При ликвидации ЮЛ реорганизации, за исключением преобразования, либо прекращения действия свидетельства о государственной регистрации ИП лицензия теряет силу.
Ликвидация добровольная и принудительная – в случаях предусмотренных ГК.
Если имущества ЮЛ не достаточно для ликвидации задолженности – ликвидация по упрощенной процедуре, по закону о банкротстве. Если имущества хватает – в соответствии с ГК.
Основания прекращения ЮЛ в административном порядке – исключение из реестра недействующего ЮЛ, когда регистрирующий орган считает, что ЮЛ прекратило свою деятельность.
Если 12 месяцев не предоставлялась отчетность
Не поводились операции хотя бы по 1 банковскому счету
Если в течение 3х месяцев никто не обратился в регистрирующий орган, принимается решение об исключении из реестра и вносится соответствующая запись.
Осуществление предпринимательской деятельности НКО.
Это ЮЛ, основной целью деятельности, которой не является получение прибыли и ее распределение между участниками.
ГК ФЗ 12.01.1996 года № 7 «О некоммерческих организациях». Имеют целевую правоспособность, для достижения целей предусмотренных в учредительных документах.
Процесс создания:
Принятие решения учредителем
Утверждение устава
Принятие решения уполномоченным государственным органом (для таких форм как ОО, общины коренных малочисленных народов, некоммерческие партнерства, частные учреждения, фонды ассоциации).
Непосредственная государственная регистрация.
Момент создания и момент приобретения прав ЮЛ
Министерство Юстиции – регистрирующий орган.
П. 3 ст. 50 ГК: НКО могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку она соответствует целям, которым они созданы и служат их достижению. Ст. 24 ФЗ «О НКО» предпринимательской деятельностью признается приносящее прибыль производство товаров и услуг отвечающих целям, а также приобретение ценных бумаг имущественных и неимущественных благ, участи в товариществах на вере и в хозяйственных обществах.
Структурные подразделения
осуществляют свою деятельность от имени юридического лица и в пределах компетенции, определённых юридическим лицом. Документом, устанавливающим статус подразделение – положение. Действующее законодательство никак не выделяет обособленные структурные разделения. Порядок создания определяется на локальном уровне самим юридическим лицом.
Ст. 55 ГК.
Признаки:
территориальная обособленность
организационная обособленность (связан с прохождении специального процесса создания – решение о создании должен принять орган юр.лица, нужно внести изменения в учредительные документы и встать на налоговый учет)
руководители подразделений действуют по доверенности
имущественная обособленность (может быть на отдельном балансе).
Деятельность ИП
Физическое лицо вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. В этом случае к предпринимательской деятельности применяются нормы, которые регулируют деятельность коммерческих организаций. Может осуществлять любыми видами деятельности, незапрещёнными законом (для лицензируемых – необходимо получить лицензию).
Предпринимательская деятельность физического лица, осуществляемая без государственной регистрации, является незаконной (ст23 ГК). В этом случае гражданин не вправе ссылаться в отношении заключённых им сделок на то, что не является предпринимателем; суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью.
НК таких лиц считает налогоплательщиками. В КоАП и УК есть нормы об ответственности. Деятельность адвокатов и нотариусов, детективов, административных управляющих имеет публично-правовой статус. Они не предприниматели в силу прямого указания в законе.
Имущественная ответственность является полной, т.е. отвечает всем принадлежащим ему имуществом за исключением ст. 446 ГПК. ИП, на которое не может быть обращено взыскание. ИП, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, может быть признан банкротом в соответствии с ФЗ. Если такое случается, то закон устанавливает годичный мораторий (лицо в течение года не может быть снова зарегистрировано в качестве ИП). Утрачивают силу регистрация и лицензии.
Закон «О государственной регистрации» гл. 7.1. – регистрация ИП и главы крестьянских фермерских хозяйств. Заявление в установленной форме и подпись заявителя должны быть нотариально удостоверенными. С 1 января 2011 года не нужно нотариально удостоверять. Заявителем может быть только сам гражданин. Регистрация осуществляется по месту жительства гражданина. Необходимые документы: паспорт (для совершеннолетнего гражданина), документ об уплате государственной пошлины (800р).
Есть специальные основания для отказа в государственной регистрации ИП: если не утратила силу предыдущая регистрация; если не истёк год с момента банкротства или со дня принятия решения о принудительном прекращении деятельности; если не истёк срок, на который лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью. Прекратить деятельность ИП можно добровольно по своему желанию.
Субъекты малого и среднего бизнеса
В 2007 году был принят ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ» № 209-ФЗ от 24 июля 2007 года, вступил в силу с 1.01.2008 года. Данный закон регулирует отношения, возникающие при взаимодействии субъектов малого и среднего бизнеса с органами государственной власти и местного самоуправления в сфере развития среднего и малого предпринимательства, определяет понятия субъектов, инфраструктуру поддержки, ее виды и формы. Критерии для отнесения к малым (микро) предприятиям и средним предприятиям.
Формы:
индивидуальная предпринимательская деятельность
крестьянские фермерские хозяйства
коммерческие организации, кроме унитарных предприятий.
из числа НКО, только потребительские кооперативы.
Основной критерий – средняя численность работающих за отчётный период (т.е. предшествующий календарному году): для средних – от 101 до 250 включительно, для малых – до 100 включительно, среди малых выделяются микро предприятия – до 15 человек. Численность определяется, включая всех: и совместители, и подразделений, и работающих по гражданско-правовому договору.
Ещё один критерий – выручка от реализации товаров, работ услуг без учёта НДС (ПП 22.07.2008 №556: 1 млрд. - крупные, 400 млн.- средние; 60 млн.- микро); балансовая стоимость активов за предшествующий календарный год. Устанавливаются Правительством для каждой категории субъектов, и в перспективе будет пересматриваться каждые 5 лет. Для определения категории берётся наибольший по значению количественный показатель. Категория субъекта может измениться только в случае, если изменение количественных показателей существует более 2 календарных лет подряд.
Последний критерий – структура капитала. Доля участия в капитале иных лиц (публичные, иностранные, религиозные и др.субъектов, не являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства не должна превышать 25%).
Принцип по разграничению полномочий в поддержке федерацией и субъектами федерации
Меры поддержки:
установление специальных налоговых режимов, упрощённых правил ведения налогового учёта, упрощенные формы налоговых деклараций
упрощенный порядок бухгалтерской отчетности и статистической отчетности.
Закон устанавливает заявительный порядок обращения субъектов за поддержкой. Закон предусматривает ведение реестра получателей поддержки органом, который предоставляет поддержку. Порядок ведения определен ПП №358. при обращении субъектам необходимо соблюсти все критерии.
Для получения поддержки необходимо соответствовать условиям, предусмотренным программами малого и среднего бизнеса. Учитывая все ограничения можно сказать, что не все субъекты смогут получать поддержку.
Поддержка может осуществляться в имущественной, финансовой, информационной и консультационных формах, в области инноваций, повышения квалификации и переподготовки кадров. Инфраструктура поддержки представляет собой систему коммерческих и некоммерческих организаций. В СО - Свердловский областной фонд поддержки и др. фонды. Принцип доступности инфраструктуры, равный доступ, открытость процедур.
Правовое положение предпринимательских объединений.
Признаки по Лаптеву:
Объединение 2х и более субъектов на добровольной и принудительной основе
Экономическая зависимость, связь между ними. Горизонтальная или вертикальная
Все цели создания замыкаются на основном признаке деятельности – извлечение прибыли
Единая экономическая политика, проводимая обществом.
Предпринимательское объединение – совокупность экономически взаимосвязанных субъектов, совместно участвующих в предпринимательской деятельности для достижения согласованных целей, которая может быть создана на договорной основе, либо вследствие экономического контроля одних участников над другими. Консорциум, картель, синдикат, холдинг и др. виды.
Правовое положение холдингов. Холдинг – это все объединения. Это такая форма предпринимательского объединения, которая основывается на принципах зависимости и контроля. Участники формально сохраняют юридическую самостоятельность, но в деятельности подчиняются одному участнику группы. Рассчитано на длительный срок финансирования или инвестирования. Чистый и смешанный холдинг.
Указ Президента от 16.11.1992 года №1392 «О мерах по реализации…» временное положение о холдинговых компаниях. Холдинговая компания – предприятие независимо от организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий, последние именуются дочерними предприятиями. Контрольный пакет – любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решения на общем собрании участников и в его органах управления. Дочернее общество – если другое (основное) общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствие с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Принадлежность более 20 % капитала другому обществу (ст. 105 ГК).
Возникновение холдинга
Приватизация
Приобретение контрольного пакета голосующих акций
В силу преобладающего участия в капитале ОО или ОДО
Взаимодействие между материнской и дочерней компанией
Первое основание. 75% в обществе – это полный контроль в АО, в ООО вопросов по полному контролю может не быть, решения принимаются единогласно. 50% + 1 акция – гарантированный контроль. 25-33% - это блокирующий контроль, позволяющий голосовать против. 20 % капитала – отношения зависимости. 10% - право требовать созыва общего собрания, проведения аудиторской проверки. 2% - формирование повестки дня собрания, выдвижение кандидатов в органы управления и контроля.
Второе основание – договор между дочерним обществом и основным. Законодатель не конкретизирует, какие именно договоры должны быть. Законодателем определены случаи и порядок когда основное общество может нести ответственность по долгам дочернего, а также ответственность по искам участников дочернего общества.
Основное общество, которое дает указание, отвечает по сделкам дочернего общества во исполнение таких указаний, ответственность солидарная.
Банкротство дочернего общества по вине основного, основное общество несет субсидиарную ответственность.
Существует право учредителей требовать возмещение убытков причиненных дочернему обществу основным обществом.
Органы ЮЛ, особенности ответственности.
ЮЛ выступает вовне при помощи своих органов управления, которые приобретают права и обязанности для них в гражданском обороте.
Органом ЮЛ как искусственного субъекта права следует считать ФЛ, которые, будучи связаны с ЮЛ корпоративными отношениями на основании закона, учредительных документов и соответствующих договоров, вырабатывают и осуществляют его волю, и посредством которых оно совершает сделки и иные юридически значимые действия.
Структура, компетенция определяется в соответствии с законодательством.
Виды органов ЮЛ:
По обязательности:
Обязательные
Факультативные
По составу:
Единоличные
Коллегиальные
По периодичности деятельности:
Регулярно функционирующие
С определенной периодичностью
В зависимости от возможности участия в гражданском обороте ЮЛ:
Представительные (единоличный исполнительный орган – действует без доверенности)
Непредставительные
Вырабатывающие волю
Исполняющие волю
Ответственность органов ЮЛ. ЮЛ отвечает перед 3ими лицам за неправомерные действия, совершенные от его имени субъектами, осуществляющими функции органа. Орган должен действовать в рамках своей компетенции. Когда он выходит за ее рамки, то действует в своих интересах, и ЮЛ не несет за это ответственность. Законодательство ст. 53 ГК содержит правило, согласно которому единоличный исполнительный орган управляющие члены совета директоров при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества и исполнять их добросовестно и разумно. Они несут ответственность за убытки, причиненные их действиями и бездействиями. С иском вправе обратиться само общество участник (акционер). Ст. 65 АПК – бремя доказывания на истце.