Zadachi_-_osnovnoy_fayl

Задача 1

Конкурсный управляющий ООО «Клен» обратился в арбитражный суд с заявлением о признании ООО «Дубрава» банкротом по причине неспособности последнего удовлетворить требования ООО «Клен» в сумме 850 000 рублей.

Суд отказал в удовлетворении заявления, обосновывая свою позицию следующим: «возможность обращения конкурсного управляющего с заявлением о признании должника ООО «Дубрава» несостоятельным (банкротом) законом не предусмотрена».

Прокомментируйте ситуацию с точки зрения правильности вынесенного решения.

ОТВЕТ: Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы, а также работник, бывший работник должника, имеющие требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда. КУ осуществляет полномочия руководителя ЮЛ, находящегося в стадии конкурсного производства и действует в интересах последнего -> имеет право обратиться с таким заявлением (является КУ = руководитель должника = конкурсный кредитор).

Банкротство – конкурсное производство.

Задача 2

Нерехин обладает 40-процентной долей в уставном капитале ООО «Нуклеус», однако в течение 5 месяцев со дня государственной регистрации так и не исполнил обязанность по уплате этой доли. Является ли это нарушением действующего законодательства, если да, то какие последствия предусмотрены действующим законодательством за нарушение обязанности своевременно оплатить долю в уставном капитале? Можно ли по этой причине исключить Нерехина из участников ООО?

ОТВЕТ: Да, является нарушением. Согласно ч.1 ст.16 ФЗ «Об ООО» Каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества. Срок такой оплаты не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации общества.

Последствия: В случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, определяемого в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, которые установлены статьей 24 настоящего Федерального закона.

В течение 1 года по решению ОС : пропорционально долям участников -> доля участников увеличиваются. Или могут быть предложены отдельным участникам, если не запрещено Уставом.

Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества.

Исключение из участников ООО.

По закону исключить участника из ООО можно если он грубо нарушает свои обязанности, или своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность Общества либо существенно ее затрудняет.

Неоплата уставного капитала основанием для исключения участника из Общества не является, поскольку в этом случае в качестве специального последствия бездействия участника законом предусмотрен переход неоплаченной части доли к обществу (пункт 3 статьи 16 Закона).

ООО. Уставный капитал.

Задача 3

Петров, являясь единственным учредителем ООО «Восход», представил в ИФНС заявление о регистрации ООО «Восход» в качестве юридического лица, решение о создании юридического лица, устав, документ об оплате государственной пошлины.

Сотрудник ИФНС попросил заявителя документально подтвердить адрес места нахождения ООО «Восход», а именно предоставить гарантийное письмо и копию о свидетельства о праве собственности на помещение.

Прокомментируйте ситуацию согласно действующему законодательству.

ОТВЕТ: Сотрудник ИФНС не прав. В приказе ИФНС установлен перечень: Перечень документов, представляемых в налоговый орган для государственной регистрации юридических лиц при их создании

1. Заявление о государственной регистрации

2. Решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ.

3. Учредительный документ юридического лица

- устав, утвержденный его учредителями (участниками) (для ПАО, НАО, ООО, ПК, ГУП и МУП);

- учредительный договор, заключенный его учредителями (участниками) (для хозяйственных товариществ).

4. Документ об уплате государственной пошлины в размере 4000 руб.

5. Если учредителем выступает иностранное юридическое лицо - Выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство.

Гарантийное письмо и копия о свидетельства о праве собственности на помещение не входят в перечень обязательных документов для регистрации юридического лица.

Гарантийное письмо о предоставлении юридического адреса – это документ, которым собственник помещения гарантирует заключение договора аренды в случае успешной регистрации ООО. Хотя гарантийное письмо не входит в перечень обязательных документов, указанных в законе «О государственной регистрации», налоговые органы требуют его для подтверждения достоверности заявленного юридического адреса.

Гарантийное письмо всего лишь подтверждает, что собственник поставлен в известность о том, что по адресу принадлежащего ему объекта предполагается регистрация юридического лица, и он не возражает против этого. Отказаться от заключения договора аренды может и сам арендатор, зарегистрировавший организацию по этому адресу.

Учреждение ЮЛ – ООО. Документы при учреждении.

Задача 4

При смене юридического адреса ООО «Альфа» директор данной организации указал в качестве нового адреса места нахождения организации свое место жительства (свою квартиру).

Не противоречит ли такая ситуация действующему законодательству.

ОТВЕТ: Не противоречит.

Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

В ООО и АО – вправе действовать без доверенности только единоличный исполнительный орган, в некоммерческих и ХТ – что установлено учредительными документами.

ООО можно зарегистрировать только по адресу Директора. Если учредитель является одновременно генеральным директором, то по адресу его регистрации (временной или постоянной) зарегистрировать ООО можно.

Таким образом, смотря какую организацию регистрировать, в зависимости от этого регистрировать организацию по месту проживания лица.

Юридическое лицо должно быть зарегистрировано по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (п. 2 ст. 54 ГК РФ).

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае его отсутствия – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (п. 2 ст. 8 ФЗ № 129-ФЗ от 08.08.2001).

Следовательно, место нахождения (жительства) генерального директора фирмы может быть использовано при регистрации самой этой фирмы.

«…законодательство Российской Федерации не содержит запрета на размещение постоянно действующего исполнительного органа юридического лица по месту жительства (адресу) руководителя этого исполнительного органа или иного должностного лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности» (письмо Минфина РФ № 03-01-11/5-159).

Регистрация ЮЛ. Местонахождение.

Задача 4.1

ООО "Юридическая биржа", они какой-то информацией вроде как посредники торговали, являются ли они биржей, исходя из закона о торгах и можно ли зарегистрировать место нахождения ООО в квартире директора

ОТВЕТ:

Про регистрацию ООО по месту нахождения квартиры директора -> можно (см. выше) -> по месту жительства руководителя ИО ЮЛ.

Биржа – организатор торговли с лицензией + только АО. Фирменное наименование должно содержать слово “биржа”. Биржа оказывает услуги по проведению организованных торгов, на которых заключаются договоры, которые являются производными финансовыми инструментами. Организатор торговли не вправе заниматься: производственной, торговой, страховой деятельностью; деятельностью кредитных организаций; по управлению АИФ, ПИФ; специализированных депозитариев и др.

Биржа. Место нахождение ООО.

Задача 5

Акционер Иванов был освобожден от уплаты акций общества, так как он является ветераном ВОВ и по этой причине может не участвовать в формировании уставного капитала.

Противоречит ли такая ситуация действующему законодательству?

ОТВЕТ: Да, противоречит действующему законодательству.

В соответствии с ч.1 ст.16 ФЗ «Об ООО» каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества. Срок такой оплаты не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости.

Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности оплатить долю в уставном капитале общества – ст. 99 ГК РФ.

Обязанности участников:

- участвовать в образовании

- не разглашать конфиденциальную информацию

- участие в принятии решений

- не совершать действия, направленные на причинение вреда

- не совершать действия, которые существенно затрудняют или делают невозможной деятельность общества

- др.

+ дополнительные обязанности

ООО. Уставный капитал. Уплата акций.

Задача 6

Оцените действия директора муниципального предприятия «Горсвязь», который принял решение о реорганизации МУП «Горсвязь» с выделением из его состава МУП «Техкоммуникации» с передачей последнему в соответствии с разделительным балансом спецмашин и инвентаря для укладки кабеля. Право самостоятельного распоряжения имуществом МУП «Горсвязь» было мотивировано тем, что переданное оборудование приобретено на средства, полученные от основного вида деятельности МУП, а, следовательно, поступившие в самостоятельное распоряжение предприятия. При этом часть полученной прибыли предприятие регулярно перечисляет в муниципальный бюджет.

ОТВЕТ: Директор муниципального предприятие не может самостоятельно принять решение о реорганизации муниципального предприятия.

Согласно ч.5 ст. 20 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» унитарное предприятие может быть реорганизовано по решению собственника его имущества в порядке, предусмотренном ГК РФ, ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». Директор же в данном случае является единоличным исполнительным органом предприятия и назначается собственником имущества унитарного предприятия. 

По общему правилу, реорганизация унитарных предприятий осуществляется по инициативе собственника имущества - Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования - в лице уполномоченных органов (органов местного самоуправления), закрепленных за предприятием на праве хозяйственного ведения или оперативного управления на основе принятия им самостоятельного решения.

Закон устанавливает, что правомочия собственника не могут передаваться с одного уровня власти на другой. Следовательно, ни Российская Федерация, ни субъекты Российской Федерации, ни муниципальные образования не могут передавать друг другу правомочия собственника имущества унитарных предприятий, имущество которых находится соответственно в собственности Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования.

Можно сделать вывод, что несмотря на то, что у руководителя унитарного предприятия сосредотачиваются огромные полномочия, он не может единолично принимать решение о реорганизации муниципального предприятия. 

Выступая от имени организации, руководитель должен действовать в ее интересах добросовестно и разумно (пункт 3 статьи 53 ГК Российской Федерации). От качества работы руководителя во многом зависят соответствие результатов деятельности организации целям, ради достижения которых она создавалась, сохранность ее имущества, а зачастую и само существование организации. Кроме того, полномочия по управлению имуществом, которыми наделяется руководитель, и предъявляемые к нему, в связи с этим требования предполагают в качестве одного из необходимых условий успешного сотрудничества собственника с лицом, управляющим его имуществом, наличие доверительности в отношениях между ними".

Реорганизация унитарных предприятий в форме выделения или разделения предполагает, что имущество реорганизуемых предприятий остается в собственности того же публично-правового образования, которому оно принадлежало и до реорганизации.

Таким образом, аргументы относительно приобретения оборудования на средства, полученные от основного вида деятельности МП нельзя признать обоснованными, так как они противоречат п. 5 ст. 29 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» - В случае, если иное не предусмотрено федеральным законом, имущество унитарных предприятий, возникших в результате реорганизации в форме разделения или выделения, принадлежит тому же собственнику, что и имущество реорганизованного унитарного предприятия.

Помимо этого, частью 1 ст. 2 ФЗ № 161-ФЗ унитарным предприятиям запрещено создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие).

То есть директор не имел права передавать МП "Техкоммуникации" имущество предприятия, даже приобретенное на собственные средства.

МУП. Реорганизация.

Задача 7

В арбитражный суд области с заявлением о признании должника банкротом обратился кооператив «Агропромсбыт», в пользу которого было вынесено решение арбитражного суда о взыскании с должника – ООО «Комета» 670 000 рублей, в возмещение убытков, вызванных уклонением от согласованных условий договора.

Имеются ли основания для возбуждения арбитражным судом производства по делу о банкротстве?

ОТВЕТ: Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, подлежащие возмещению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.

Вывод - оснований нет, потому что решение о взыскании убытков в виде упущенной выгоды.

В составе средств учитываются:

- задолженность за переданные товары, выполненные работы, оказанные услуги,

- суммы займа с процентами

- неосновательное обогащение

- причинение вреда имуществу кредиторов (ИСКЛ причинение вреда жизни и здоровью, сверхкомпенсации возмещения вреда, вознаграждения авторам результатов интеллект деятельности, обязательства перед участниками (учредителями)

- обязательные платежи без санкций

Банкротство. Признаки банкротства. Что учитывается при банкротстве.

Задача 8

В арбитражный суд области с заявлением о признании должника банкротом обратился Сергеев, которому работодатель – АО «Уфимский химзавод» в течение 6 месяцев не выплачивал заработную плату, задолженность по которой превысила 300 000 рублей

Имеются ли основания для возбуждения арбитражным судом производства по делу о банкротстве.

ОТВЕТ: нет.

Работник является кредитором, он может подать заявление в суд о признании должника банкротом, так как он имеет право требования по денежным обязательствам, о пособиях и об оплате труда.

В законе есть 4 условия:

1 - размер долга перед всеми контрагентами — больше 300 000 рублей;

2 - компания не исполняет свои обязательства в течение трех месяцев с того момента, как они должны быть исполнены.

3 – должно быть вступившее в законную силу решение суда

4 – денежный характер требования

По истечению 3 месяцев и долг свыше 300 тыс. к юридическому лицу.

Поскольку долг не присужден, заявление не примут, но он может просудиться и подать заново.

Банкротство. Кредиторы.

Задача 9

ООО “Строй-Девелопер” приобрело у гражданина Знаменских легковой автомобиль Land Rower за сумму, эквивалентную 35 тыс. долл. Сделка была оформлена через специализированный магазин, торгующий легковыми автомобилями. Платеж был произведен наличным путем внесения соответствующей суммы в кассу магазина.

Налоговая инспекция посчитала, что в данном случае участниками сделки было нарушено правило о предельном размере расчетов наличными деньгами между юридическими лицами по одной сделке.

Оцените?

Указанием Банка России установлен предельный размер расчетов наличными денежными средствами между юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями - 100 000 руб. либо сумма в иностранной валюте, эквивалентная 100 тыс. руб. Исходя из условий фабулы -> ООО приобрело автомобиль у гражданина Знаменских, который выступает стороной в договоре купли-продажи ТС (автосалон выступает в роли посредника на основании договора комиссии) -> на ФЛ вышеуказанные ограничения не распространяются.

Расчеты между ЮЛ.

Задача 10

Страхование – это предпринимательская деятельность. Иванов решил заняться самострахованием. Является ли его деятельность предпринимательской, должен ли Иванов получить лицензию?

Самострахование не будет предпринимательской, так как там просто само ИП или юр. лицо создаёт себе какой-то резервный фонд на случай всяких обстоятельств непредвиденных, а не других людей страхует.

Самострахование - метод управления риском, предусматривающего создание предприятием собственных резервов для компенсации убытков при непредвиденных ситуациях. Внутренний резервный фонд носит название фонда риска.

Не является, т.к. в рамках одного юр. лица лицензия не нужна.

Закон РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации"

Статья 32. Лицензирование деятельности субъектов страхового дела

1. Лицензия на осуществление страхования, перестрахования, взаимного страхования, посреднической деятельности в качестве страхового брокера (далее - лицензия) - специальное разрешение на право осуществления страховой деятельности, предоставленное органом страхового надзора субъекту страхового дела.

Признаки предпринимательской деятельности.

Задача 11

Индивидуальный предприниматель Борисов взял кредит в АО «Банк «Супер». Через три дня он решил открыть в этом же банке расчетный счет. Однако в этом ему было отказано по причине того, что Банк счета не открывает. Дайте оценку ситуации.

ОТВЕТ: В соответствии с п. 2 ст. 846 ГК РФ - Банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

Банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, уставом банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.

При необоснованном уклонении банка от заключения договора банковского счета клиент вправе предъявить ему требования, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 ГК РФ.

То есть в данном случае отказ банка будет обоснованным только в том случае, если отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.

Банк. Банковские операции.

Задача 12

При проведении процедуры банкротства арбитражный управляющий указал на то, что в собрании кредиторов не вправе участвовать представители работников должника, представитель учредителей (участников) должника. Правомерно ли решение арбитражного управляющего? Свой ответ аргументируйте, указав на возможные особенности.

ОТВЕТ: Решение арбитражного управляющего неправомерно, поскольку представители работников должника, представитель учредителей (участников) должника вправе участвовать в собрании кредиторов при проведении процедуры банкротства, но участвуют они без права голоса.

Согласно п. 1 ст. 12 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» - Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

Банкротство. Собрание кредиторов.

Задача 13

Про Требования кредиторов по текущим платежам. Подлежат ли включению в реестр требований кредиторов?

Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

Текущие платежи – денежные обязательства, требования по выплате вых пособий, зп, обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом. Они в реестр не включаются и погашаются по мере возникновения.

Банкротство. Текущие платежи. Реестр требований.

Задача 16

При создании ООО «Прогресс», решение о создании которого приняли двое учредителей (50% - ООО «Ласточка» 50 %- гражданин Тимофеев), Тимофеев внес свою долю уставного капитала имуществом в виде автомобиля «АУДИ».

Прокомментируйте вышеизложенное в соответствии с действующим законодательством.

ОТВЕТ: В соответствии с п. 1 ст. 15 ФЗ «Об ООО» - Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.

Как следует из п. 2 этой же статьи, если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем двадцать тысяч рублей, в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик при условии, что иное не предусмотрено федеральным законом. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком.

Так, закон не запрещает вносить вещи в качестве оплаты доли в уставном капитале общества, но данный автомобиль будет подлежать оценке независимым оценщиком, так как его номинальная стоимость превышает 20 тыс. руб.

ООО. Уставный капитал.

Задача 19

Администрация города и акционерное общество заключили договор мены нежилыми помещениями. Прокурор предъявил иск о признании данного договора недействительным как противоречащего законодательству РФ о приватизации и о применении последствий недействительности сделки.

Идет ли в данном случае речь о приватизации? Дайте правовую оценку заключенного договора.

ОТВЕТ: Под приватизацией государственного и муниципального имущества понимается возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации (далее - федеральное имущество), субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц.

В данном случае не будет приватизации, поскольку основным принципом её является возмездность договора, которая должна быть выражена в предоставлении встречного обеспечения в виде денежным средств, чего по условию задачи нет.

Согласно п. 1 ст. 13 ФЗ «О приватизации», который содержит закрытый перечень способов приватизации государственного и муниципального имущества, такой способ приватизации, как мена, не предусмотрен.

В соответствии со ст. 34 ФЗ "О приватизации" - Обмен государственного или муниципального имущества на находящееся в частной собственности имущество не допускается, за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом.