4. Источники правового регулирования предпринимательской деятельности

Различают источник права в материальном и формальном (юридическом) смыслах.

Материальными источниками права признаются сами общественные отношения, объективные экономические закономерности в жизни общества, которые порождают нормы права. В ПП это экономические интересы людей.

Под источником права в формальном (юридическом) смысле традиционно понимают юридическую форму выражения воли государства, с помощью которой она становится обязательной для исполнения. Современная российская теория выделяет следующие источники правового регулирования:

• нормативный правовой акт;

• нормативный договор;

• правовой обычай;

• судебный прецедент.

Источники предпринимательского права - юридические формы закрепления, внешнего выражения и существования норм права, регулирующих отношения в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Источники предпринимательского права отличаются сочетанием норм нескольких отраслей права и включают в себя частноправовые и публично-правовые начала.

Система источников ПП:

1 группа: НПА (предпринимательское законодательство)

2 группа: ненормативные источники

Предпринимательское законодательство (законодательство о предпринимательстве) – это единая взаимосвязанная комплексная система актов, содержащих нормативные правовые положения, регулирующие отношения в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности и относящиеся к различным отраслям законодательства (гражданскому, административному, земельному, финансовому и т.д.).

Специфика предпринимательского законодательства в следующем:

1) данное законодательство посвящено особому субъекту – лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность и связанным с этим лицом иным субъектам (например, коммерческой организации, ИП)

2) предпринимательское законодательство имеет особый объект – отношения, возникающие в сфере предпринимательской деятельности;

3) предпринимательское законодательство носит комплексный характер, присутствуют нормы как частного, так и публичного права.

4) предпринимательское законодательство не находится в исключительном ведении РФ, а формируется как на уровне РФ, так и на уровне субъектов РФ, муниципальных образований и организаций.

Предпринимательское законодательство:

-ФЗ (Конституция, ФКЗ, ФЗ)

-подзаконные акты (Постановления правительства, указы Президента, ведомственные акты)

- НПА субъектов (законные/подзаконные акты субъектов РФ)

Иные деления:

1 группа: акты, которыми регулируются общие вопросы экономических отношений без относительных особенностей ПД в отдельных секторах и сегментах рынка (Например: ФЗ, регламентирующие правовое положение коммерческих организаций; ФЗ об АО; ФЗ об ООО)

2 группа: акты, которыми регулируются специальные вопросы экономических отношений с учетом особенностей осуществления ПД в различных секторах и сегментах рынка (Например: ФЗ, посвященные правовому регулированию различных видов ПД: ФЗ об аудиторской деятельности; ФЗ о банках и банковской деятельности и др.).

Каждый отдельный закон, регулирующий определенный вид ПД, его можно назвать корневым законом, является основой для других законных и подзаконных НПА, в которых конкретизируются и детализируются вопросы организации и осуществления этого вида деятельности (Например: во исполнения закона Об аудиторской деятельности издается постановление Правительства РФ об утверждении федеральных стандартов аудиторской деятельности, а во исполнение Постановления – приказ Минфина РФ Об утверждении федеральных стандартов аудиторской деятельности.

Нормативные правовые акты в сфере предпринимательства классифицируются по юридической силе и их месту в иерархии актов. По этому критерию сложившаяся система предпринимательского законодательства подразделяется на:

• Конституцию РФ

• Законы (ФКЗ, ФЗ)

• подзаконные акты.

Это федеральный уровень регулирования.

Конституция РФ обладает высшей юридической силой. Закреплены конституционные основы правового регулирования предпринимательской деятельности, такие как единство экономического пространства, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности и защита всех форм собственности, в том числе частной (ст. 8).

Также закреплены основные экономические права и свободы. Например, право на использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34); право на свободный выбор рода деятельности и профессии (ст. 37) и др.

ФКЗ принимаются по вопросам, прямо предусмотренным Конституцией РФ, и по предметам ведения Российской Федерации (ст. 108). Они обладают повышенной юридической силой, федеральные законы не должны им противоречить (ст. 76). Имеют значение для предпринимательства: ФКЗ "О Конституционном Суде РФ", "О Верховном Суде РФ". Ряд положений, допускающих ограничения предпринимательской деятельности, содержится в ФКЗ от 30 мая 2001 г. № 3 "О чрезвычайном положении" (например, возможность установления: ограничений на осуществление отдельных видов финансово-экономической деятельности, включая перемещение товаров, услуг и финансовых средств; особого порядка продажи, приобретения и распределения продовольствия и предметов первой необходимости и т.п.).

Среди ФЗ первоочередное значение имеет ГК РФ. В ст.2 установлено, что гражданское законодательство регулирует корпоративные отношения и отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием.

Кодекс определяет понятие предпринимательской деятельности, организационно-правовые формы ее осуществления, правовой режим имущества предпринимателей и основания их гражданско-правовой ответственности, виды предпринимательских договоров и т.д.

К источникам предпринимательского права относят НК РФ, АПК, ГПК и ряд других кодифицированных законов, обеспечивающих регулирование и охрану предпринимательских отношений.

Иные федеральные законы, регулирующие предпринимательскую деятельность, могут быть разделены на Законы:

• содержащие общие нормы в сфере предпринимательства (о защите конкуренции; о несостоятельности (банкротстве); о лицензировании отдельных видов деятельности)

• специальные законы об отдельных видах предпринимательской деятельности (о банках и банковской деятельности, об организации страхового дела в РФ и др.)

• направленные на стимулирование предпринимательской деятельности в различных сферах или на определенных территориях (о промышленной политике, о развитии малого и среднего предпринимательства, и т.д.)

Подзаконные нормативные правовые акты принимаются с целью конкретизации и дополнений нормативных положений законов и не могут им противоречить.

К ним относятся указы Президента РФ (напр., Указ Президента РФ от 5 июня 2015 г. № 287 "О мерах по дальнейшему развитию малого и среднего предпринимательства"),

постановления Правительства РФ (напр., Постановление Правительства РФ от 16 июля 2009 г. № 584 "Об уведомительном порядке начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности"; также утверждает положения о лицензировании конкретных видов деятельности и принятие нормативных правовых актов по вопросам лицензирования), ведомственные акты.

Некоторые специалисты к числу подзаконных нормативных актов относят Кодекс корпоративного управления, одобренный 21 марта 2014 г. Советом директоров Банка России и рекомендованный письмом Банка России от 10 апреля 2014 г. № 06-52/2463 к применению акционерными обществами, ценные бумаги которых допущены к организованным торгам.

В систему источников предпринимательского права входят НПА субъектов РФ, прежде всего законы субъектов РФ. Например, Закон г. Москвы от 26 ноября 2008 г. № 60 "О поддержке и развитии малого и среднего предпринимательства в городе Москве". Отдельная группа муниципальных правовых актов направлена на создание условий для развития сельскохозяйственного производства, расширения рынка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, содействие развитию малого и среднего предпринимательства.

В специальной литературе к источникам права относят нормативные акты организаций. Это локальное (внутрикорпоративное) регулирование. Корпоративные акты издаются самим предприятием (организацией) для решения внутренних вопросов, должны подчиняться актам более высокого ранга, не противоречить им. Сфера действия локальных нормативных актов ограничена только территорией предприятия. Примеры: уставы, положения, правила внутреннего трудового распорядка, должностные инструкции, приказы.

Среди источников предпринимательского права выделяют нормативный правовой договор – это письменное соглашение, заключенное между субъектами правотворчества, устанавливающее, изменяющее или отменяющее правовые нормы. По своей сущности договор является индивидуальным актом, устанавливающим права и обязанности лиц в конкретном правоотношении. Однако в отдельных случаях договор может выступать источником права.

Особыми источниками предпринимательского права являются санкционированные государством правовые обычаи.

С 1 марта 2013 года определен новый тип источника ГП – обычай (обычай делового оборота)

Обычай (п. 1 ст. 5 ГК) – сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

ППВС от 23.06.2015 № 25 - обычай м/б применим независимо от его письменной фиксации. Доказывать существование обычая должна сторона, которая на него ссылается.

Прилагательное «сложившийся» - означает достаточно определенное в своем содержании, что примером обычая может служить традиции исполнения тех или иных обязательств.

Например, ГК РФ допускает применение обычаев делового оборота при проверке качества товара (ст. 474), при применении примерных условий договора (ст.427 ГК РФ).

Согласно п. 2 ст. 427 ГК – В случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев, если они отвечают требованиям, установленным статьей 5 и пунктом 5 статьи 421 ГК РФ. (То есть к обычаю приравниваются примерные условия договора).

В соответствии со ст. 421 ГК – Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон.

- Международные торговые коммерческие обычаи – восполняют отсутствие прямого регулирования (Например: ИНКОТЕРМС – международные правила толкования торговых терминов; общие условия Международной торговой палаты; УНИДРУА; Европейская экономическая комиссия ООН, посвященная отдельным аспектам торговли и ПД – О международных кредитовых переводах; о закупках товаров, строительных работ и услуг; Об электронной торговле; и др).

Следует ОДО отличать от обыкновений. ОДО существует независимо от сторон договора и является обязательным для них. Обыкновение представляет собой сложившееся правило поведения, на которое стороны делают ссылку в договоре, обязуясь его соблюдать. Деловое обыкновение будет применяться и в случаях, когда из договора следует намерение сторон руководствоваться тем или иным обыкновением. Если в договоре нет условия о применении того или иного обыкновения, то оно не носит для сторон обязательного характера. Пример обыкновений: международные правила толкования торговых терминов "Инкотермс".

В качестве отдельной правовой категории выделяются так называемые обычно предъявляемые требования (ст. ст. 309, 478 ГК РФ и др.), которые не приравниваются к обычаям. В отдельных статьях ГК РФ говорится об "обычных условиях гражданского оборота" (ст. 15), "обычно применяемых условиях проверки товара" (ст. 474) и т.д. Вопрос об их содержании и применении в конкретном споре решается судом на основе правовых норм с учетом фактических обстоятельств дела и условий заключенного сторонами договора.

Отдельно следует поговорить о применении международных норм, так сказать международный уровень регулирования. В соответствии с Конституций РФ к источникам права следует относить общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ, которые являются составной частью ее правовой системы (ч. 4 ст. 15). Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

-международные договоры (международные перевозки, купля-продажа, патенты, векселя)

О действии на территории РФ Общепризнанных принципов и норм МП

ППВС от 10.10.2005 №5 - Общепризнанные принципы и нормы МП:

Общепризнанные принципы - основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо (принцип всеобщего уважения прав человека и принцип добросовестного выполнения международных обязательств).

Общепризнанной нормой - правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

Необходимо помнить о международных соглашениях, в рамках таких структур, как: Всемирная торговая организация, Европейский экономический союз; ЕвраЗЭС и др.

Иностранные предприниматели в целом пользуются тем же правовым режимом, который установлен для российских предпринимателей – режим наибольшего благоприятствования, но фактически сводится к тому, что не устанавливается каких либо ограничений, по сравнению с иностранными юридическими лицами третьих стран.

Ст. 1186 ГК – отношения с иностранным элементом (Если в соответствии с пунктом 1 статьи 1186 ГК невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано).

Коллизионные нормы МЧП – позволяют выбрать материальное право подлежащее регулированию, но ничего не регулируют.

Примеры многосторонних международных договоров: Бреттон-Вудские соглашения, Марракешские соглашения, учредившие Всемирную торговую организацию (ВТО), и др. Для всех членов ВТО действуют ГАТТ-1994 и другие многосторонние соглашения по торговле товарами. Россия является государством - членом ЕАЭС (обеспечивается свобода движения товаров, услуг, капитала и рабочей силы, проведение скоординированной, согласованной и единой политики в отраслях экономики).

Примеры двусторонних договоров: Соглашение между Правительством РФ и Правительством Грузии о сотрудничестве в области охраны интеллектуальной собственности.

Договором и протоколами установлены общие положения о техническом регулировании, а также нормы, регулирующие единое экономическое пространство.