7. Обязательность ведения протокола следственного действия.

Процессуальной формой закрепления факта проведения, хода и результатов следственного действия является протокол (ст. 166 УПК РФ). Он составляется самим следователем непосредственно при проведении следственного действия или сразу после его окончания. В протоколе отражается все значимое, что было установлено в ходе следственного действия. По

окончании действия протокол зачитывается. Участники вправе внести в него замечания, дополнения, заявления.

Важное значение имеет вопрос о вручении участнику следственного действия копии протокола. Общего правила о том, что любое лицо, интересы которого затрагивает данное следственное действие, вправе получить копию протокола, УПК РФ не содержит. Об этом говорится в статьях, регламентирующих лишь такие следственные действия, как обыск (ч. 15 ст. 182 УПК РФ) и выемка (ст. 183 УПК РФ). Между тем вещи и ценности могут быть изъяты у лица при осмотре, проверке показаний на месте и других следственных действиях. Неполучение лицом копии протокола в этих случаях лишает его возможности в дальнейшем доказать факт изъятия. Но и в тех случаях, когда вещи у лица не изымались, факт проведения следственного действия может иметь правовые последствия, требующие наличия копии протокола, например, для судебного обжалования проведенного действия. Поэтому в случае изъятия вещей, а также по требованию лица, в отношении которого проводилось следственное действие, ему надлежит предоставить копию протокола данного действия.

8. Удостоверение факта отказа от подписания или невозможности подписания протокола следственного действия. Это правило закреплено в ст. 167 УПК РФ. В ней предусмотрены две ситуации: а) участник следственного действия отказывается подписать протокол; б) участник

следственного действия физически не в состоянии подписать протокол

(болен, ранен и т. д.). В первом случае следователь в протоколе делает отметку об отказе от подписи, что удостоверяется подписями следователя и

всех иных участвующих лиц. Во втором случае факт невозможности подписания удостоверяют понятые и иные участвующие лица.

9. Применение в следственных действиях технических средств.

Одна письменно-протокольная форма не может обеспечить точность и

полноту закрепления сведений, полученных в ходе следственных действий. Применение фото-кино-, видео-, аудиозаписи и других технических средств значительно повышает информативность следственных действий. Технические средства могут использоваться также для обнаружения и изъятия следов преступления (ч. 6 ст. 164 УПК РФ). В протоколе соответствующего действия указываются необходимые данные применяемых технических средств и полученные с их помощью результаты (ч. 5 ст. 166 УПК РФ). Все носители такой информации: кассеты, диски, пленки, записи, планы, схемы, слепки и т. д. – прилагаются к протоколу проведенного следственного действия (ч. 8 ст. 166 УПК РФ).

10. Обеспечение безопасности потерпевшего, свидетеля и других участников следственных действий. Полное отражение в протоколах следственных действий данных о личности, например, свидетеля, изобличающего обвиняемого, может способствовать угрозам, мести и другим незаконным действиям по отношению к самому свидетелю и его близким. Для обеспечения безопасности такого участника уголовного дела следователь вправе не приводить в протоколе следственного действия данные о его личности. Для этого, в соответствии с ч. 9 ст. 166 УПК РФ, выносится специальное постановление о сохранении в тайне данных участника дела. Постановление хранится в опечатанном конверте, приобщенном к уголовному делу.

Порядок получения судебного разрешения на производство следственного действия (По Балакшину).

Поводом к рассмотрению в суде вопроса о возможности производства следственного действия, ограничивающего конституционные права и свободы человека и гражданина является ходатайство следователя, подданое в суд с согласия РСО или дознавателя с согласия прокурора.

В постановлении о возбуждении ходатайства излагаются мотивы и основания, в силу которых возникла необходимость производства того или иного следственного действия, существенно ограничивающего конституционные права и свободы граждан (см. основания проведения конкретных следственных действий в ст.ст. 176, 182-185 УПК).

Основания проведения следственных действий, ограничивающих конституционные права граждан, делятся на правовые и фактические.

Правовые основания: осмотр, обыск и (или) выемка в жилище, а также служебных помещениях, используемых для осуществления адвокатской деятельности, выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и запись переговоров возможны только в рамках осуществления следователем и дознавателем предварительного расследования по конкретному уголовному делу на основании соответствующего разрешения суда.

Фактические основания производства следственных действий, ограничивающих конституционные права граждан, - это фактические данные, диктующие необходимость существенного ограничения конституционных прав граждан в интересах судопроизводства и совершения указанных действий в целях установления истины по делу.

При необходимости проведения следственного действия, ограничивающего конституционные права граждан, следователь и дознаватель возбуждают перед судом соответствующее ходатайство. В постановлении о возбуждении ходатайства излагаются мотивы и основания, в силу которых возникла необходимость существенного ограничения конституционных права граждан. По общему правилу, место производства предварительного расследования предопределяет и место рассмотрения ходатайства о проведении следственного действия, ограничивающего конституционные права граждан. Исключением из данного правила являются случаи, когда по обстоятельствам дела данные следственные действия проводятся далеко от места проведения предварительного расследования. В таких случаях действующий закон предписывает следователю, дознавателю обратиться в суд с ходатайством о разрешении проведения следственного действия по месту его проведения.

Если выдача судом разрешения производство следственного действия сопряжена с необходимостью обсуждения вопросов, содержащих государственную тайну, то по правилам п. 3 ч. 3 ст. 31УПК ходатайство рассматривается судом субъекта РФ.

Судья, рассматривающий ходатайство о выдаче разрешения на проведение следственного действия, обязан лично убедиться, что в производстве органов предварительного расследования имеется уголовное дело, по которому необходимо проведение следственного действия, ограничивающего конституционные права граждан.

Судья осуществляет проверку необходимости проведения следственного действия, для чего при необходимости анализирует имеющиеся в деле документы.

Постановление о возбуждении ходатайства о получении разрешения на проведение следственных действий подлежит рассмотрению в течение 24 часов с момента поступления материалов в суд за исключением случаев, касающихся реализации, утилизации или уничтожения вещественных доказательств, указанных в пунктах 1, 2 (за исключением скоропортящихся товаров и продукции), 3 (за исключением предметов, длительное хранение которых опасно для жизни и здоровья людей или для окружающей среды), 6 и 7 части второй статьи 82 УПК. Такое ходатайство рассматривается судьей не позднее чем через 5 суток со дня его поступления в суд.

Рассмотрение ходатайства о получении разрешения на проведение следственного действия производится судьей районного суда единолично. По личной инициативе в судебном заседании вправе принять участие прокурор, следователь или дознаватель (ч. 3 ст. 165 УПК). Если последние своевременно изъявили такое желание, то судья, рассматривающий материал, не вправеотказать им в этом.Ходатайство о получении разрешения на производство следственых действий подлежит рассмотрению в закрытом судебном заседании. В начале заседания судья объявляет, какоеходатайствоподлежит рассмотрению. Затем прокурор либо лицо, возбудившее ходатайство, обосновывает его. По ходу проведения судебного заседания секретарем судебного заседания ведется протокол, в котором полно и объективно должен быть отражен ход рассмотрения ходатайства, включая вопросы, которые задавались судом участникам процесса.

Выслушав участников процесса, судья удаляется в совещательную комнату, где выносит постановление, которое подлежит оглашению в судебном заседании. К ходатайству о необходимости проведения следственных действий, ограничивающих конституционные права граждан, в обязательном порядке прилагаются копии:

l) постановления о возбуждении уголовного дела (при необходимости - постановления о принятии его к производству, постановления о производстве предварительного следствия следственной группой);

2) процессуальных документов, обосновывающих необходимость их проведения. В их число могут входить: протоколы допросов потерпевших, свидетелей, опознаний, очных ставок, заключения экспертиз и другие документы, перечисленные в ст. 74 УПК.

Материалы, представляемые органами предварительного расследования в качестве материально-правового обоснования к удовлетворению ходатайства на производство следственного действия, в обязательном порядке подлежат проверке судьей по правилам, предусмотренным ст. 75 УПК.

Рассмотрев указанное ходатайство, судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа (ч. 4 ст. 165 УПК). Постановление должно полностью отвечать требованиям, предъявляемым к подобного рода документам.

Постановления, выносимые в рамках осуществления судебного контроля за проведением следственных действий, ограничивающих конституционные права граждан, могут быть обжалованы в вышестоящий суд в течение 10 дней с момента их вынесения или с того момента как заинтересованным лицам стало известно о их вынесении. В соответствии с ч. 5 ст. 165 УПК в исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, указанное в ч. 1 ст. 104.1 УПК, не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя или дознавателя без получения судебного решения. В этом случае следователь (дознаватель) в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве.

Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный ч. 2 ст. 165 УПК (24 часа), проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК. При рассмотрении уведомления о проведении следственного действия без разрешения суда, когда такое разрешение обязательно, в судебном заседании по желанию сторон помимо прокурора, следователя и дознавателя могут принять участие лица, конституционные права и процессуальные интересы которых данным следственным действием были нарушены, а также их защитники и представители. В их число могут входить: подозреваемый, обвиняемый, иные лица.

Постановление судьи о производстве следственного действия, а равно постановление судьи об отказе в производстве следственного действия может быть обжаловано в вышестоящий суд в апелляционном и кассационном порядке по общим правилам.

Говоря о соотношении прокурорского надзора и судебного контроля, следует отметить, что способы осуществления судом и прокурором своих контрольно-надзорных полномочий принципиально отличаются, Суд реализует их только по инициативе заинтересованных лиц, по мере поступления конкретных заявлений и жалоб и, как правило, публично, путем судебного разбирательства, Надзор прокурора действует постоянно и непрерывно, имеет всеобъемлющий и регулярный характер, Прокурору, в отличие от судьи, не обязательно ждать поступления обращений заинтересованных лиц, чтобы начать проверку, Проведенное сравнение свидетельствует о том, что контроль, осуществляемый судами, в силу объективно присущих им

закономерностей функционирования, не может и не должен заменять прокурорский надзор.