127. Допустимость доказательств: понятие, элементы, значение. Использование в доказывании результатов оперативно-розыскной деятельности. Признание доказательства недопустимым.

Допустимость – это требование к форме доказательства, означающее соблюдение предусмотренного законом порядка обнаружения и закрепления сведений. Если надлежащая форма имеется, то доказательство допускается в дело как пригодное средство доказывания. Если же при собирании информации нормы УПК РФ были нарушены, то такое доказательство является недопустимым (ст. 75 УПК РФ).

Данное свойство доказательств имеет конституционно-правовой характер, поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 50 Конституции РФ «при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона»

Если конкретизировать свойство допустимости, то соответствие порядка получения доказательства требованиям закона означает:

а) получение доказательства из надлежащего источника, предусмотренного ч. 2 ст. 74 УПК РФ; Не могут служить доказательствами по уголовному делу анонимные заявления, слухи, информация, полученная в результате применения оперативно-розыскных мероприятий, без проверки ее следственным путем.

б) получение доказательства надлежащим субъектом, уполномоченным производить по уголовному делу соответствующие процессуальные действия и принимать по нему соответствующие процессуальные решения;

в) получение доказательства с соблюдением процедуры, предусмотренной для соответствующего следственного действия (обыска, допроса и т.п.), а также с соблюдением всех гарантий, установленных Конституцией РФ и законом.

Доказательства должны быть зафиксированы способом, предусмотренным уголовно-процессуальным законом. Если это чьи-то показания, то они должны исходить от лица, обладающего статусом соответствующего участника процесса. Если доказательственная информация устанавливается с помощью предметов и документов, то они должны быть надлежащим образом процессуально оформлены (зафиксированы в протоколе следственного действия, при производстве которого были обнаружены) и приобщены к уголовному делу.

Например, когда следственное действие произведено следователем, не принявшим уголовное дело к своему производству (ч. 1 ст. 156 УПК РФ), то имеет место ненадлежащий субъект, а когда оно произведено в отсутствие понятых, если их участие предусмотрено законом, то ненадлежащая процедура. Однако в обоих случаях доказательство будет признано недопустимым

Это процессуальная деятельность следователя, дознавателя, прокурора, суда по обнаружению (поиску), фиксации (закреплению) и получению (изъятию) информации, необходимой для установления обстоятельств дела.

Статья 86 УПК РФ принципиально по-новому сформулировала общие положения собирания доказательств. Из смысла этих норм следует, что субъектами собирания доказательств, наряду с органами уголовного судопроизводства, являются участники сторон: подозреваемый, обвиняемый, защитник, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители. Такое расширение субъектов доказывания направлено на обеспечение состязательности уголовного судопроизводства.

Как отмечалось, эти субъекты на самом деле права на собирание доказательств, т. е. обнаружение и закрепление сведений в порядке и формах, предусмотренных ч. 2 ст. 74 УПК РФ, не имеют. Указанные участники представляют полученную в рамках их правомочий (без властных возможностей) информацию следователю или в суд, который определяет – придать данным сведениям форму и значимость полноценных доказательств или отказать в этом. Поэтому данные субъекты собирают не доказательства, а процессуальную информацию, претендующую стать доказательством.

Основным способом собирания доказательств являются следственные действия: осмотр, допрос, обыск, опознание и др. Поскольку все они так или иначе ограничивают права, свободы и законные интересы личности, а также обеспечены силой государственного принуждения, право на производство следственных действий принадлежит исключительно органам уголовного судопроизводства.

Следственные действия, как правило, производятся только после принятия решения о возбуждении уголовного дела. В настоящее время УПК РФ допускает проведение в стадии возбуждения уголовного дела таких следственных действий, как осмотр места происшествия, осмотр трупа, освидетельствование, а также экспертиза и получение образцов для сравнительного исследования (ст. 176, 178, 179, 195, 202 УПК РФ). Это лишь часть следственных действий, общее количество которых четырнадцать.

В одних следственных действиях превалирует поисковый аспект (осмотр места происшествия, обыск), в других – фиксация имеющейся информации (допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний на месте), в третьих – изъятие объектов (выемка, арест и выемка почтовотелеграфных отправлений, получение образцов для сравнительного исследования). Но все они имеют единую цель – сформировать доказательства, необходимые для уголовного дела.

Процессуальной формой закрепления доказательств, полученных путем следственных действий, является протокол, в котором подробно излагаются участники, ход и результаты произведенных действий. В ходе следственного действия могут использоваться технические средства (фото-, видеосъемка и т. д.), а также составляться планы, схемы и т. п. Все они прилагаются к протоколу и оцениваются лишь вместе с ним (ст. 164, 166 УПК РФ). Кроме следственных действий, собирание доказательств осуществляется иными процессуальными действиями: а) истребованием доказательств; б) представлением доказательств. В отличие от следственных действий, эти способы собирания доказательств развернутого нормативного регулирования в УПК РФ не имеют. Их характеристика основана на анализе ряда разрозненных норм Кодекса.

Использование в доказывании результатов оперативно-розыскной деятельности.

Оперативно розыскное деятельность- это проведением специальными государственными органами гласных и негласных мероприятий, с целью получения разведывательной информации о преступлении, лицах, его совершивших, а также об источниках возможных доказательств.

Данная деятельность регулируется ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»

Современное состояние преступности объективно требует вовлечения в доказывание ОРД.

УПК РФ Статья 89. Использование в доказывании результатов оперативно-розыскной деятельности

В процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам настоящим Кодексом.

Никаких положений, регламентирующих порядок использования Оперативно-розыскной информации в доказывании УПК не содержит.

Таким образом, вопрос об использовании результатов оперативно-розыскной деятельности в доказывания по существу остается открытым поскольку в данной статье закреплён запрет, когда как для успешной уголовно-процессуальный деятельности необходимо дозволение в виде конкретных правил привлечения оперативно-розыскной информации в качестве доказательств по уголовному делу.

Нормативным актом, реально обеспечивающим передачу оперативно-розыскной информации в уголовное судопроизводство явл Приказ МВД России N 776, Минобороны России N 703, ФСБ России N 509, ФСО России N 507, ФТС России N 1820, СВР России N 42, ФСИН России N 535, ФСКН России N 398, СК России N 68 от 27.09.2013 "Об утверждении Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд"

Результаты оперативно-розыскной деятельности передаются следователю или в суд по постановлению руководителя органа осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. При необходимости составляется постановление о рассекречивание отдельных оперативно-служебных документов. Оперативно-розыскная информация передается в виде обобщённого официального сообщения (справки- меморандума), в виде подлинников оперативных документов либо рапортов.

При оценке оперативно-розыскной информации следовать учитывать их второстепенные вспомогательные значение. Основу любого приговора составляют сугубо процессуальные доказательства т.е. сведения, полученные путём следственных действий. Если таких доказательств достаточно, то нет никакой необходимости прибегать к оперативно-розыскной информации. К ней обращаются вынужденном для усиления обычных доказательств. Поэтому результаты оперативно-розыскной деятельности служит дополнительными аргументами обвинения, занимаемая не значительную часть доказательственного материала.

Согласно ч. 1 ст. 75 УПК РФ, доказательства, полученные с нарушением требований уголовно-процессуального закона, являются недопустимыми. В силу ч. 2 данной статьи недопустимыми доказательствами в любом случае являются:

1) показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде;

2) показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности.

3.)Предметы, документы или сведения, входящие в производство адвоката по делам его доверителей, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, за исключением предметов и документов, указанных в ч.1 ст.81 УПК РФ.

Иные доказательства признаются недопустимыми, если они получены с нарушением требований УПК РФ (п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК).

Признание доказательства недопустимым происходит в двух формах:

1) путем оценки доказательств без принятия специального процессуального решения, когда признанное недопустимым доказательство просто-напросто не используется при разрешении дела, привлечении в качестве обвиняемого, составлении обвинительного заключения и т.д.;

2) путем принятия специального процессуального решения о признании доказательства недопустимым. В обоих случаях доказательство остается в материалах дела.

Разница между ними в том, что во втором случае повторное обращение к доказательству возможно лишь при условии отмены решения о признании доказательства недопустимым, поскольку утрата доказательством юридической силы облечена в процессуальную форму (решение). В первом случае этого не требуется, поскольку отказ от использования доказательства в силу его недопустимости происходит на уровне мыслительных операций при оценке доказательств и должен лишь находить отражение в мотивировочной части тех процессуальных решений, для принятия которых осуществлялось доказывание. Второй подход сегодня ярко выражен лишь в стадии подготовки к судебному заседанию (ст. 235 УПК РФ) и отчасти в суде присяжных (ч. 6 ст. 335 УПК РФ)

Процедура признания доказательства недопустимым регламентирована ст. 235 УПК РФ – Ходатайство об исключении доказательства. Ввиду того, что недопустимые доказательства не имеют юридической силы, стороны в стадии назначения судебного разбирательства наделяются правом заявить ходатайство об исключении из перечня доказательств любого доказательства, которое они считают недопустимым.

Типичными нарушениями являются: 1) закрепление сведений о фактах в источниках, не предусмотренных уголовно-процессуальным законом; 2) получение сведений о фактах от ненадлежащего субъекта; 3) собирание, закрепление и проверка доказательств не уполномоченными на то органами и должностными лицами; 4) собирание, закрепление и проверка доказательств посредством действий, не предусмотренных уголовно-процессуальным законом; 5) получение доказательств с нарушением порядка и процедуры, установленных УПК РФ. Например, допрос свидетеля, потерпевшего, не достигших возраста 14 лет, без участия педагога (ст. 191 УПК). Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, входящих в предмет доказывания по уголовному делу (ч. 1 ст. 75 УПК).