121. Защитник. Процессуальное положение защитника. Допуск защитника к участию в деле: момент и способы. Обязательное участие защитника в производстве по делу. Отказ от защитника.

Прежде чем рассматривать процессуальный статус защитника, необходимо уяснить статус адвоката, т. к. нередко понятия «адвокат» и «защитник» отождествляются. Как отмечалось, адвокат – это юридическая профессия, принадлежность к адвокатуре – сообществу юристов, оказывающих гражданам и организациям квалифицированную правовую помощь. Адвокат, участвующий в уголовном деле, приобретает свое процессуальное «имя» в зависимости от того лица, чьи права и интересы отстаивает.

Если это уголовно преследуемое лицо, то адвокат осуществляет его защиту и называется защитником; если это потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик, частный обвинитель, то адвокат осуществляет их представительство и именуется представителем. Адвокат иных лиц: заявителя, свидетеля и др., выступает в третьем статусе, который, на наш взгляд, может именоваться консультантом.

В досудебном производстве в качестве защитников допускаются только адвокаты. В судебных стадиях по решению суда наряду с адвокатом в защите обвиняемого по его ходатайству может участвовать одно иное лицо (ч. 2 ст. 49 УПК РФ).

Защитник – это адвокат, а также иное лицо, привлеченное в уголовно-процессуальном порядке отстаивать права, свободы и законные интересы уголовно преследуемого лица.

Защитник — понятие родовое, включающее адвоката, близкого родственника и иных лиц. Несмотря на наличие одинакового объема прав, разница в их процессуальном статусе все же присутствует.

В первую очередь она прослеживается в моменте допуска к участию в уголовном деле. Для защитника — адвоката моменты допуска к участию в уголовном деле определены ч. 3 ст. 49 УПК.

3. Защитник участвует в уголовном деле:

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого.

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных статьями 91 и 92 настоящего Кодекса;

б) применения к нему в соответствии со статьей 100 настоящего Кодекса меры пресечения в виде заключения под стражу;

3.1) с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном статьей 223.1 настоящего Кодекса;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;

Точного перечня такого рода мер и процессуальных действий в действующем УПК РФ нет. Представляется, что к таковым могут быть отнесены: обязательство о явке (ст. 112), привод (ст. 113), временное отстранение от должности (ст. 114), обыск (ст. 182), выемка (ст. 183), освидетельствование (ст. 179) итд.

6) с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном статьей 144 настоящего Кодекса.

Фактически законодатель допустил защитника на стадию возбуждения уголовного дела, несмотря на то что подозреваемого и обвиняемого здесь еще нет.

Защитник привлекается к участию в деле двумя способами: а) по соглашению, когда сам обвиняемый либо его близкие нанимают адвоката и оплачивают его работу; б) по назначению, когда уголовно преследуемое лицо просит следователя, суд предоставить ему любого адвоката. В этом случае работа адвоката оплачивается за счет государства. При невозможности прибытия адвоката по соглашению в определенный законом срок следователь, суд предоставляют обвиняемому защитника по назначению и продолжают производство процессуальных действий (ст. 50 УПК РФ).

Для допуска в дело адвокату достаточно предоставить следователю или суду свое адвокатское удостоверение, а также ордер – специальную справку, выданную адвокатским образованием с целью регистрации и учета работы адвоката. Никаких иных документов, в частности, договора соглашения, адвокат предоставлять не обязан. Одно уголовно преследуемое лицо может иметь несколько адвокатов-защитников. В то же время один адвокат не может быть защитником двух подозреваемых, обвиняемых, если их интересы противоречат друг другу (ч. 2 ст. 50, ч. 6 ст. 49 УПК РФ)

Для обеспечения осуществления судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон, в законе предусмотрены случаи обязательного участия защитника, касающиеся только адвоката.

Этот перечень был расширен по сравнению с УПК РСФСР. Согласно ч. 1 ст. 51 УПК, участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним.

Несовершеннолетнему обвиняемому (подозреваемому) защитник предоставляется независимо от того, достиг ли он совершеннолетия к моменту осуществления предварительного расследования. (ст. 51 УПК РФ).

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту.

УПК РФ не содержит перечня физических недостатков, которые препятствуют самостоятельному осуществлению права на защиту, вместе с тем к ним можно отнести ослабление зрения, слуха, дефекты речи. Для принятия решения о необходимости участия в обязательном порядке защитника для данной категории подозреваемых, обвиняемых может быть привлечен специалист в области психиатрии, медицины.

4) судебное разбирательство проводится по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях в отсутствии подсудимого, который находится за пределами территории РФ и (или) уклоняется от явки в суд, если это лицо не было привлечено к ответственности на территории иностранного государства по данному уголовному делу. Участие защитника здесь необходимо, поскольку инициативы судебного разбирательства не исходит от подсудимого и он отсутствует при судебном разбирательстве уголовного дела. При этом защитник должен разъяснить подсудимому, если с последним есть связь, что вынесенные заочно приговор или определение суда в случае явки подсудимого (возвращения на территорию РФ) по его ходатайству или ходатайству защитника отменяется в порядке надзора и судебное разбирательство проводится в обычном порядке;

5) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу.

6) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь.

Для этой категории лиц, участие защитника необходимо с момента вынесения постановления о привлечении их в качестве обвиняемого, при этом, если в дальнейшем обвинение будет изменено в сторону переквалификации на статью УК РФ, предусматривающую менее строгое наказание, чем указано в п. 5 ч. 1 ст. 51 УПК РФ, обязательное участие защитника в уголовном деле сохраняется;

7) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей. В соответствии с п. 5 Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2005 № 23 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса РФ, регулирующих судопроизводство с участием присяжных заседателей» обязательное участие защитника обеспечивается с «момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей»;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, установленном гл. 40 УПК РФ;

8) подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме (гл. 32.1 УПК).

Следующий вопрос, связанный с обеспечением права на защиту, — это отказ от защитника (ст. 52 УПК). Закон предоставляет право обвиняемому и подозреваемому самим определять, в какой мере и в какой момент они испытывают потребность в получении необходимой юридической помощи, и поэтому указанные лица на любом этапе уголовного судопроизводства полномочны заявить об отказе от помощи защитника и намерении производить далее свою защиту самостоятельно.

В силу п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.03.2004 № 1 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса РФ» участие защитника обязательно, если подозреваемый или обвиняемый не отказался от него в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ. При этом участие в производстве по уголовному делу обвинителя (государственного обвинителя) не является обязательным условием участия в уголовном судопроизводстве защитника, поскольку обвиняемый (подсудимый) вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. В таких случаях суду необходимо выяснить причину отказа от защитника и установить, не был ли такой отказ вынужденным, обусловленным, например, соображениями материального порядка. Отказ от защитника может быть принят судом, если будут выяснены причины отказа от защитника, а его участие фактически обеспечено судом.

Это означает, что добровольным является отказ, если он заявлен в присутствии адвоката, в противном случае это рассматривается как нарушение права на защиту. От обвиняемого (подозреваемого) не требуется объяснения причин отказа от защитника, что не лишает его права изложить такие причины в письменном виде при уведомлении следователя (дознавателя) об отказе в отдельном заявлении либо в протоколе соответствующего процессуального действия.

В любом случае, если такой отказ заявляется во время производства следственного действия, следователь обязан сделать отметку о поступившем заявлении в протоколе и предложить расписаться обвиняемому (ч. 1 ст. 52 УПК).

Если отказ заявляется не во время производства следственного действия, следователь выносит, в силу сложившейся практики, не предусмотренное законом постановление о прекращении доступа адвоката к обвиняемому. При этом в дальнейшем, если обвиняемый заявляет ходатайство об участии адвоката вновь в силу ч. 3 ст. 52 УПК РФ, следователь выносит постановление о допуске защитника.

Думается, что правовая природа данных постановлений весьма сомнительна. Отказ подозреваемого, обвиняемого от защиты может иметь разную природу: отказ от конкретного защитника (адвоката) или отказ от защиты вообще. Причинами отказа кроме отсутствия средств на оплату, могут быть недоверие к адвокату, несовпадение позиций защитника и его подзащитного и т. д.

Не следует забывать, что отказ от защитника согласно ч. 2 ст. 52 УПК РФ не является обязательным для дознавателя, следователя, суда. Что же касается иных категорий защитников, а именно близких родственников и «иных лиц», то принятие отказа от адвоката влечет за собой и прекращение участия в деле и этих лиц (за исключением производства у мировой судьи).

(Давлетов) ч. 1 ст. 52 УПК РФ допускает возможность отказа подсудимого от защитника, на практике такой отказ не принимается на основании положения ч. 2 ст. 52 Кодекса. Дело в том, что подсудимый не может остаться без квалифицированной юридической помощи, когда на противоположной стороне ему противостоит прокурор – государственный обвинитель. Равенство сторон и состязательность обуславливают участие адвоката-защитника, и если его нет по соглашению, суд вводит в процесс адвоката по назначению. Поэтому отказ от защитника – это не столько отказ от адвоката вообще, сколько отказ от одного избранного адвоката с заменой его на другого. В этом подсудимому суд отказать не вправе. Замена защитника производится в течение 5 суток (ч. 3 ст. 50 УПК РФ). Вновь вступившему в процесс адвокату предоставляется возможность ознакомления со всеми материалами уголовного дела (ч. 3 ст. 248 УПК РФ). Задача защитника – всеми не запрещенными законом средствами отстаивать права и интересы подсудимого, т. е. добиваться его оправдания либо смягчения наказания.