книги2 / 17
.pdfнаходят свое место в действующих правовых комплексах, совершенствуются вместе с ними и обеспечивают их развитие. В современной науке сложились научные подходы, признающие особое значение различного рода генетических,
предметных, функциональных и иных связей между структурными элементами правовой реальности. При этом акцент следует сместить в сторону объяснения механизма интеграционного образования новых правовых общностей, укрепле-
ния единства внутри уже существующих элементов системы права85.
Значительное воздействие цифровизация оказывает на форму права. Циф-
ровая компьютерно-программная формализация права может способствовать упорядочению нормативно-правовых актов в электронном виртуальном мире.
С помощью математической логики формируется возможность выявлять про-
тиворечия в праве, неполноту регулирования конкретных отношений86. В про-
цессе активного использования в практической юриспруденции новых техноло-
гий обработки базы данных, складываются перспективы дальнейших процессов цифровой формализации права. Формализация позволяет изобразить содержа-
ние права с помощью системы искусственных символов, знаков. В сфере пра-
вовой реальности формализация характеризуется закреплением в словесно-
документальной форме определенного содержания нормативно-правового акта.
Как отмечает В.Д. Зорькин, не следует отбрасывать идею оформления законов в программный код с целью обеспечения стройности, определенности и одно-
значности содержания нормативно-правовых актов87. Семантически и логиче-
ски содержание текста нормативно-правового акта, выражающее определенную мысль, представляет собой последовательное изложение символов, которое может быть осознано конкретным субъектом.
85Петров Д.Е. Система права // Отрасли законодательства и отрасли права Российской Федерации: общетеоретический, межотраслевой, отраслевой и историко-правовой аспекты: монография / под общ. ред. Р.Л. Хачатурова. М., 2017.
86Миков А.И. Представление онтологий нормативныхдокументов с использованием прикладных логик // Известия ЮФУ. Сер. «Технические науки». 2014. № 6. С. 60–67.
87Зорькин В.Д. Право в цифровом мире. Размышление на полях Петербургского международного юридического форума // Российская газета. Столичный выпуск. 30.05.2018. № 7578 (115). С. 1, 4.
101
Важнейшим признаком права является его формализованность, поскольку норма права формально закрепляет определенное правило поведения, рассчи-
танное на его многократное применение в типичных ситуациях и дает ей каче-
ства стабильности и устойчивости88. Однако слишком жесткая формализация права и его интерпретация может приводить к догматическому пониманию права, уводить от истинного смысла нормативного предписания и оказаться не-
эффективной.
Как отмечается в научной литературе, «в настоящее время цифровое нор-
мотворчество развивается на основе двух подходов: «от модели» (формирова-
ние нормативных правовых актов на основе цифровых моделей) и «от бумаги»
(трансформация классического бумажного законодательства в правила, пригод-
ные одновременно для использования, как человеком, так и машиной)»89.
Формально-юридические источники права излагаются в соответствующих электронных версиях («Гарант», «КонсультантПлюс» и т.д.), которые пользу-
ются спросом пользователей, хотя и не являются официальными источниками опубликования норм права, отличаются от тестов их официального изложения и могут снижать качество реализации права на практике. Современная так называемая «актуальная версия» нормативно-правовых актов может стать про-
тотипом будущей цифровой модели, которая должна быть создана не по прин-
ципу базы данных, а по принципу «базы знаний». Как полагает Т.Я. Хабриева, «анализ процессов цифровизации позволяет прогнозировать изменение меха-
низма правообразования и композиции существующей модели социального ре-
гулирования, коррекцию границ известных социальных регуляторов и образо-
вание в ней ниши, которую займет программный код»90. Это означает, что пра-
во трансформируется по своему содержанию, структуре, форме проявления и действия в реальной жизни.
88Мальцев Г.В. Социальные основания права. М.: Норма; Инфра-М, 2011. С. 21, 61, 72.
89Аверьянов М.А., Баранова О.В., Кочетова Е.Ю., Сиваков Р.Л. Цифровая трансформация процессов нормативного регулирования: тенденции, подходы и решения // International Journal of Open Information Technologies. 2018. Vol. 6. № 11. Р. 42-49.
90Хабриева Т.Я., Черногор Н.Н. Право в условиях цифровой реальности // Журнал российского права. 2018. № 1.
102
Цифровизация реальной правовой действительности способствует форми-
рованию новых цивилизационных явлений и процессов, возникновению нового правопонимания, мировоззрения и правовой культуры. Новая цифровая реаль-
ность предъявляет требования к юридической науке и практике, связанные со-
вершенствованием механизмов правового регулирования различных сфер об-
щественной жизни на основе современных цифровых технологий.
Дальнейшее развитие коммуникативных, информационных технологий обеспечивает новый виток развития научно-технического прогресса и транс-
формацию общества на новой фазе развития, определяемой эпохой постмодер-
на. Огромное значение в условиях цифровизации приобретает сохранение нрав-
ственных основ права, его организующей и мобилизующей роли в жизни обще-
ства, поскольку право все более становится инструментом применения цифро-
вых технологий и само подвергается воздействию процессов цифровизации.
Цифровое пространство современной правовой реальности не должно раз-
виваться бессистемно и подталкивать личность и общество в состояние когни-
тивного диссонанса, оно не должно утрачивать накопленные духовные и ин-
теллектуальные ориентиры. Современное общество с помощью нормативности должно обеспечивать регуляцию общественной жизни в условиях цифровиза-
ции на основе нравственных общечеловеческих ценностей.
1.5.Феномен цифрового права
Цифровизация жизни человека неизбежно порождает целый комплекс юридических вопросов. Среди таких вопросов особняком стоит содержание ис-
пользуемых в юридической доктрине, законодательстве и юридической практи-
ке терминов «цифровая экономика», «электронное лицо», «электронное госу-
дарство», «цифровое право». При этом все настоятельнее звучит необходимость адекватного и своевременного правового регулирования отношений в цифро-
вом пространстве. Так, В Указе Президента РФ от 7 мая 2018 г. «О националь-
ных целях и стратегических задачах развития на период до 2024 г.» в сфере
103
цифровой экономики предусмотрена разработка системы правового регулиро-
вания цифровой экономики и использования искусственного интеллекта.
Приходится констатировать отсутствие однозначного понимания данных терминов в юридических текстах и научной дискуссии. Вместе с тем ясность и полнота юридических терминов выступает залогом стабильной правовой ос-
новы для деятельности человека в цифровой среде. До сих не определен право-
вой режим значительной части институтов цифровой реальности, в том числе возможность применения криптовалюты, виртуальных объектов и денег, так называемых смарт-контрактов и т.д.
Отдельный интерес представляет категория «цифровое право», которая вызывает острую полемику среди российских правоведов. Термины «цифровое право» и «цифровой финансовый актив» в субъективном смысле используются в проекте федерального закона. Так, в проекте ФЗ «О цифровых финансовых активах», разработанном Министерством финансов Российской Федерации, со-
держится определение цифрового финансового актива — «имущество в элек-
тронной форме, созданное с использованием шифровальных (криптографиче-
ских) средств. Права собственности на данное имущество удостоверяются пу-
тем внесения цифровых записей в реестр цифровых транзакций. К цифровым финансовым активам относятся криптовалюта, токен. Цифровые финансовые активы не являются законным средством платежа на территории Российской Федерации»91. Следует оговориться, что весьма спорным выступает отнесение цифровой валюты к имуществу, которое создается с помощью криптографиче-
ских средств. Само по себе нечто электронное вряд ли может быть признано имуществом в физическом смысле. Скорее речь идет об интеллектуальных продуктах или о правах на эти виртуальные объекты, которые могут иметь имущественный характер.
На сегодняшний момент в правовых актах стратегического характера встречается лишь один термин «цифровая экономика». В стратегии развития информационного общества приводится легальное определение «цифровой
91 URL: https://www.minfin.ru/common/.../Zakonoproekt_o_TSFA_250118_na_sayt.docx
104
экономики»: цифровая экономика — хозяйственная деятельность, в которой ключевым фактором производства являются данные в цифровом виде, обработ-
ка больших объемов и использование результатов анализа которых по сравне-
нию с традиционными формами хозяйствования позволяют существенно повы-
сить эффективность различных видов производства, технологий, оборудования,
хранения, продажи, доставки товаров и услуг92.
В юридической литературе одним из главных вопросов выступает обосно-
вание цифрового права как некоей новой юридической реальности в системе российского права, а также введение особой категории субъективных прав — цифровых прав личности.
Прежде всего, в теоретико-правовом отношении представляет интерес по-
пытки обособления цифрового права, или интернет-права. Для выделения циф-
рового права в самостоятельный элемент системы права необходимо наличие самостоятельного предмета и метода правового регулирования. Вне всякого сомнения, говорить о специфических отношениях в сфере цифровой реальности или особых способах правового регулирования не приходится. Основным отли-
чительным признаком цифровых отношений выступает использование особой системы коммуникации — интернет-пространства. Причем в новую коммуни-
кационную оболочку облекаются привычные формы социального взаимодей-
ствия — имущественные отношения, избирательные, политические и прочие.
Поэтому следует согласиться с мнением В.В. Архипова о том, что интернет-
право не может рассматриваться как самостоятельная отрасль права. Скорее,
речь может идти об особой отрасли законодательства при условии появления совокупности фундаментальных нормативных правовых актов относительно регулирования отношений в связи с использованием Интернета93.
92Указ Президента РФ от 09.05.2017 № 203 «О Стратегии развития информационного общества в Российской Федерации на 2017–2030 годы» // Собрание законодательства РФ. 15.05.2017. № 20. Ст. 2901.
93Архипов В.В. Интернет-право. М.: Юрайт, 2018. С. 29–33.
105
При этом цифровое право (интернет-право) в объективном смысле как со-
вокупность норм права, регулирующих отношения по поводу применения Ин-
тернета, характеризуется рядом особенностей:
1.Отношения в сфере Интернета могут регулироваться на уровне тех-
нического кода.
2.Цифровое право объединяет предметное единство по поводу разре-
шения с помощью юридических, технических и программных средств целого ряда системных вопросов использования интернет-пространства (юрисдикция,
защита информации, виртуальная валюта и т.п.)94.
3.Цифровые отношения протекают с помощью особой среды Интер-
нета и приобретают виртуальный характер.
В американской юридической литературе известна дискуссия относитель-
но предметной самостоятельности интернет-права как области юридического знания. Так, Ф. Истербрук выступил против обособления интернет-права, поль-
зуясь аналогией с «лошадиным правом»95. По его мнению, никаких принципи-
альных особенностей право, регулирующее интернет-право, не имеет. Нет ни-
какой необходимости выделять направления в юриспруденции по поводу того или иного предмета без учета иных юридически значимых особенностей. С тем же успехом можно обособить лошадиное право, поскольку встречаются инсти-
туты права относительно сделок по поводу лошадей или причинения вреда ло-
шадям. Иной точки зрения придерживается Л. Лессиг, который отмечает свое-
образие той реальности (виртуальной, электронной), в которой складываются общественные отношения. В такой среде действует с одной стороны, цифровой код, а с другой стороны, отношения в сфере использования Интернета с учетом его архитектуры не поддаются такому контролю, как физические общественные отношения96.
94Архипов В.В. Интернет-право. М.: Юрайт, 2018. С. 29.
95Easterbrook F.N. Cyberspace and the Law of the Horse//University of Chicago Legal Forum. 1996/ 207/
96Lessig L. The Law of The Horse^ What Cyberlaw Might Teach // Berkman Center for Internet & Society at Harvard University.
106
Фактически архитектура виртуального мира такова, что привычная теория права и модель правового регулирования в физическом мире не срабатывает в киберпространстве. Прежде всего, отношения в цифровом пространстве не поддаются такому же контролю, как в условиях физического мира. В элек-
тронной среде значительно сложнее идентифицировать личность человека, его пол и возраст, а значит учесть данные особенности в правовом регулировании.
Правовое регулирование общественных отношений в сфере Интернета выходит за рамки национального пространства и приобретает международно-правовое звучание. Так, кибератаки на информационные системы производятся с терри-
тории иностранных государств, а идентификация пользователей для доступа к контенту с социально и психологически опасными последствиями уязвима в современных технологических условиях.
Но при этом в отличие от физической реальности виртуальный мир может быть изменен человеком через код. Неслучайно в западной и российской прак-
тике долгое время считалось, что сфера Интернета находится за пределами пра-
вового регулирования и до сих пор существуют движения за свободное разви-
тие Интернета без вмешательства государств. На первом этапе распространения Интернета отношения между пользователями регулировались на основе сти-
хийно возникавших обычаев и технических норм. До сих пор значительная часть виртуального мира находится вне сферы правового регулирования и под-
чиняется сложившимся социальным нормам. Так, форумы для обсуждения определенной тематики вырабатывают собственные правила общения и санк-
ции для нарушителей этих правил в виде исключения или ограничения участия в таком общении.
Относительно понятия цифрового права в юридической литературе выска-
зывается иное мнение. Так, М.А. Егорова и В.С. Белых определяют цифровое право как ситему общеобязательных, формально-определенных, гарантирован-
ных государством правил поведения, которая складывается в области примене-
ния или с помощью применения цифровых технологий и регулирует отноше-
ния, возникающие в связи с использованием цировых данных и применением
107
ицфровых технологий97. Но в данном случае практически нет различий понятия цифрового права и информационного права. Упор сделан только на аспекте применения цифровых технологий относительно цифрового права.
Еще более спорной выглядит точка зрения авторов о том, что в перспекти-
ве цифровое право будет охватывать систему нормативных актов, технических регламентов и норм, соглашений участников внутри технологических плат-
форм для обеспечения стабильности и развития «цифрового гражданского об-
щества»98. В таком понятии цифрового права объединены совершенно разно-
родные социальные и технические нормы и даже акты индивидуального регу-
лирования. При этом соавтор учебника «Цифровое право» В.Н. Синюков ак-
цент делает в характеристике цифрового права на предмете регулирования — виртуальной коммуникации, что сближает цифровое право с интернет-правом.
Интересным и плодотворным представляется суждение В.Н. Синюкова об осо-
бой природе цифрового права, поскольку оно действует совершенно в иной виртуальной среде, что не позволяет цифровое право отождествлять с класси-
ческими отраслями права99.
Возникновение кибератак, сбор данных о частной жизни, защита интере-
сов детей и т.д. вызвали бурное развитие правотворчества в сфере Интернета.
Появление даркнета, криминальной и скрытой стороны Интернета ведет к тому,
что национальные государства не могут оставаться безучастными к этой сфере.
Назрела необходимость выработки международно-правовых документов и ме-
ханизмов нейтрализации социально опасных проявлений цифрового простран-
ства, а также национально-правового опосредования цифровой среды: блок-
чейн, криптовалюта, смарт-контракты, идентификация пользователей, разреше-
ние споров, кибербезопаность и предупреждение компьютерных преступлений.
97Цифровое право / под общ. ред. В.В. Блажеева, М.А. Егоровой. М.: Проспект, 2020. С. 36.
98Там же. С. 36.
99Там же. С. 18–20.
108
По-видимому, можно цифровое право рассматривать в двух значениях:
-в широком смысле цифровое право охватывает совокупность норм права, регулирующих общественные отношения, которые протекают с использованием Интернета;
-в узком смысле цифровое право объединяет нормы права, касающиеся разрешения системных проблем Интернета.
Кроме того, цифровое право можно понимать в субъективном смысле. Один из вариантов такого понимания предложен в проекте ФЗ «№ 424632-7
«О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» (О цифровых правах)». Речь идет о разновидности имущественных прав на электронные (виртуальные) блага, которые могут быть конвертируемы в реальные материальные блага100.
В проекте закона, принятом в третьем чтении Государственной Думой Российской Федерации 13 марта 2019 г., содержится такое определение цифровых прав: «Обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу». При этом из проекта закона исключили такие термины как криптовалюта и токены, поскольку, по мнению П.В. Крашенинникова, использование их в законодательстве преждевременно.
Таким образом, можно отметить формирование особой отрасли законодательства и научного направления — цифрового права (интернет-права). Цифровое право имеет два значения. В объективном смысле цифровое право есть совокупность норм права, направленных на разрешение системных проблем ин- тернет-права. В субъективном смысле цифровое право представляет собой
100 Ситдикова Р.И., Ситдиков Р.Б. Цифровые права как новый вид имущественных прав // Имущественные отношения в РФ. 2018. № 9. С. 75–82.
109
юридическую возможность по использованию информации и иных благ с по-
мощью интернет-пространства.
1.6. «Цифровые следы» человека и их использование
в политическом управлении
Понятие «цифровые следы» в научном плане впервые появилось в области криминалистики и уголовного права, оно подразумевает совокупность инфор-
мации, которую человек оставляет, запрашивает и потребляет в сети, это сведе-
ния о посещениях и вкладе пользователя во время его пребывания в цифровом пространстве. Криминалисты используют цифровые следы в интересах раскры-
тия, расследования преступлений и установления истины по делу. Очень часто их связывают в первую очередь с технической составляющей, но цифровые следы имеют этические и даже политические компоненты, которые в совокуп-
ности можно определить как гуманитарные.
Так, О.В. Флёров отмечает: «Сегодня цифровой след помимо технической стороны имеет не менее значимую сторону гуманитарную. Дело в том, что по-
мимо узкоспециализированных вопросов (например, вопросы безопасности, ре-
кламно-маркетинговые вопросы и пр.) увеличивающийся во времени и сетевом пространстве цифровой след фактически выступает «отпечатком жизни и лич-
ности человека»: в нем явно видны интенции человека, его интересы, потреб-
ности, социальный и интеллектуальный уровень развития, уровень культуры человека; коммуникация человека в Интернете также позволяет судить о его психологических свойствах. Все это обусловило зарождение такого понятия,
как цифровая личность, основной вопрос вокруг которого состоит в том, как она соотносится с личностью «реальной»101.
Все это процессы имеют государственную подоплеку, поскольку сегодня у нас объявлен курс на построение цифрового общества. Становление цифро-
101 Флёров О.В. Цифровой след человека в Интернете: основные гуманитарные подходы // Образовательные ресурсы и технологии. 2018. № 4 (25). С. 79–82.
110