- •Тема 7 Юридическая личность коммерческих организаций
- •Гк рф Статья 67.2. Корпоративный договор
- •7.Акционерное общество:
- •Гк рф Статья 96. Основные положения об акционерном обществе
- •Каковы компетенция и порядок работы общего собрания акционеров публичного и непубличного общества?
- •Статья 48. Компетенция общего собрания акционеров
- •Вопрос 9:
- •9.1. Каковы причины появления в российском законодательстве акционерных обществ работников (народных предприятий)?
- •18. В случае прямой продажи конкурсным управляющим доли (без публичных торгов) третьему лицу участники общества имеют право на преимущественную покупку доли
Тема 7 Юридическая личность коммерческих организаций
3. Общества и товарищества:
Коммерческих корпораций всего три вида:
1) Товарищества (хозяйственные товарищества) – объединение лиц
2) Общества (хоз общества) – объединение капитала
Объединение лиц означает, что участники этого товарищества отвечают всем своим имуществом по его долгам, несмотря на то, что создали юридическое лицо.
Объединение капиталов означает то, что объединили капиталы и ответственность только в пределах того, что вложили в эту компанию, общество хозяйственное, а личным имуществом участники по долгам компании не отвечают
3) Кооперативы
п 2 ст 50 ГК : 2. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
• Какие признаки хозяйственных обществ позволили законодателю обособить их от других коммерческих корпоративных организаций?
Основная форма предпринимательства у нас – хоз. общества (объединения капиталов).
Они существуют в двух формах:
1. Акционерное общество
2. Общество с ограниченной ответственностью
Общее для них то, что они дают возможность объединять имущество нескольким лицам для совместной коммерческой деятельности (хотя в иностранных правопорядках такого ограничения нет), для получения прибыли\дохода.
Уставной капитал АО выражен акциями, а ООО - долями.
Участники хозяйственных обществ как объединений капиталов не отвечают по их обязательствам, а несут лишь риск убытков в пределах стоимости при надлежащих им долей (акций)
п. 1 ст. 87: 1. Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.
Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников.
п. 1 ст. 96 ГК: 1. Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
в хозяйственных обществах определяющим является имушественное участие, пропорционально которому по общему правилу устанавливается объем правомочий их участников (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК).
Насколько целесообразно разграничение хозяйственных обществ на публичные и непубличные?
В соответствии со ст. 66.3 ГК все хозяйственные общества разделяются на публичные и непубличные. К публичным относятся только те акционерные общества, акции которых размещаются по открытой подписке (публично) или публично обращаются (на фондовых биржах); остальные акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью признаются непубличными (п. 1 и 2ст. 66.З ГК).
Акционерные общества делятся на две формы. Раньше были открытые и закрытые, теперь публичные и непубличные. Это деление обществ нами полностью заимствовано из американского права, то есть не нами, а минэкономразвития. Для нас это деление бессмысленно, дело в том, что в англо-американском праве есть один вид корпораций - он называется limited company by share - общество с ограниченной ответственностью. Вот слово share у нас переводят как акцию, но это неправильно, это означает паи, на паях. Нужно переводит как общество с ограниченной ответственностью на паях и это общество - единственный вид корпораций, только его они знают. Благодаря этому у нас во всех учебниках экономических, а теперь уже в некоторых юридических, корпоративное право сводится к акционерным обществам, в лучшим случае, еще к ООО. Теперь стали появляться ссылки на то, что корпорациями являются также и кооперативы и некоммерческие (профсоюзы, политические партии и т.д.) И вот эта limited company by share существует в двух разновидностях: Public limited company by share и Private limited company by share. Так у нас и появились публичные и непубличные АО.
Публичная компания - это аналог нормального АО, акции которого котируются на бирже, т.е. их можно продавать, отчуждать и т.д. Крупные компании, а мелочь всякая - это Private limited company by share - они тоже с ограниченной ответственностью, то есть у них тоже share - это доли, по-нашему, только она начнет хорошо работать, будет хорошая прибыль, тогда ее пустят на биржу с ее долями и ей не надо будет преобразовываться в ао как у нас. И наоборот, крупная компания, которая будет терпеть большие убытки, ее капитал уменьшится, тогда ее уберут с биржи и она автоматияески превратится частную (прайвет) компанию.
У американцев и англичан нет обществ с ограниченной ответственностью, так исторически сложилось. Впервые ооо сконструировал немецкий минюст в конце 19 века. Только после ПМВ ООО появились в Европе, а потом и у нас в России в НЭПовские времена. Это редкий случай, когда правовая конструкция появилась не из жизни, а из зеленого сукна немецкой бюрократии. Сейчас из примерно 4 млн юр лиц в России - 3 это ООО.
В ООО доли, но это уже не акции, на бирже это общество никого не интересует, потому что это мелочь, капитал крошечный. У нас сложная процедура преобразования ООО в АО, автоматом как в Штатах нельзя. Непубличные АО у нас бесполезны, потому что для мелкого и среднего бизнеса у нас есть ООО и их, по факту, большинство. Получается, для крупного бизнеса нормальные АО, назовите их открытые или публичные, суть дела от этого не поменяется, это общества, прибегающие к публичной подписке на акции и потом эти акции обращаются на бирже и только в этом случае это имеет смысл. А для мелкого и среднего бизнеса - ООО, как и всегда было. А для малого и среднего бизнеса существуют две разные организационно-правовые формы. Это и ООО и непубличное АО. Это абсурд, зачем нужно непубличное АО, когда уже существует ООО, минэк его знает.
Оправданно ли стремление законодателя к унификации правового регулирования деятельности общества с ограниченной ответственностью и непубличного акционерного общества ?
Российское корпоративное право не является унифицированным. Общество с ограниченной ответственностью регулируются Законом об ООО, акционерное общество - Законом об АО. При этом общие нормы, касающиеся всех видов хозяйственных обществ, содержатся в ГК РФ, и положения специальных законов не должны им противоречить
Какие особенности управления и контроля существуют в хозяйствен- ных товариществах и обществах?
Закон императивно определяет систему органов управления лишь в хозяйственных обществах и производственных кооперативах. Это обусловлено отсутствием ответственности их участников по долгам корпораций.
Дела хозяйственных товариществ ведут их участники с полной ответственностью (полные товарищи) (п. 1 ст. 72 и п. l ст. 84)
Делами крестьянского (фермерского) хозяйства, ставшего юридическим лицом, обычно управляет его глава, избранный его участниками.
Структура управления хозяйственным партнерством определяется соглашением об управлении партнерством, содержание которого остается тайным для всех третьих лиц, а единственным его органом является его единоличный исполнительный орган
В хозяйственных обществах, как и в других корпорациях, высшим органом является общее собрание участников, которое наделяется исключительной компетешщей по обсУЖдению и разрешению ряда наиболее важных вопросов (п. 1 и 2 ст. 65.3 и п. 2 ст. 67. 1 ГК), в том числе:
- о внесении изменений в устав общества;
- о выборах других его коллегиальных и единоличных органов, а также ревизионной комиссии (ревизора), назначении аудиторской организации (аудитора), о передаче полномочий
Чем правовое положение участников хозяйственных товариществ и обществ отличается от правового положения участников (членов) иных коммерческих корпоративных организации?
ГК РФ Статья 67. Права и обязанности участника хозяйственного товарищества и общества
1. Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с правами, предусмотренными для участников корпораций пунктом 1 статьи 65.2 настоящего Кодекса, также вправе:
принимать участие в распределении прибыли товарищества или общества, участником которого он является;
получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;
требовать исключения другого участника из товарищества или общества (кроме публичных акционерных обществ) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества. Отказ от этого права или его ограничение ничтожны.
Участники хозяйственных товариществ или обществ могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Кодексом, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.
2. Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпораций пунктом 4 статьи 65.2 настоящего Кодекса, также обязан вносить вклады в уставный (складочный) капитал товарищества или общества, участником которого он является, в порядке, в размерах, способами, которые предусмотрены учредительным документом хозяйственного товарищества или общества, и вклады в иное имущество хозяйственного товарищества или общества.
Участники хозяйственных товариществ и обществ могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом и их учредительными документами.
Статья 65.2. Права и обязанности участников корпорации
1. Участники корпорации (участники, члены, акционеры и т.п.) вправе:
участвовать в управлении делами корпорации, за исключением случая, предусмотренного пунктом 2 статьи 84 настоящего Кодекса;
в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом и учредительным документом корпорации, получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией;
обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом;
требовать, действуя от имени корпорации (пункт 1 статьи 182), возмещения причиненных корпорации убытков (статья 53.1);
оспаривать, действуя от имени корпорации (пункт 1 статьи 182), совершенные ею сделки по основаниям, предусмотренным статьей 174 настоящего Кодекса или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации.
Участники корпорации могут иметь и другие права, предусмотренные законом или учредительным документом корпорации.
В чем проявляется специфика осуществления участниками хозяйственных товариществ и обществ корпоративных прав и исполнения корпоративных обязанностей? Какую роль в этом процессе играет конструкция корпоративного договора? Каковы стороны, предмет, существенные условия данного договора?
*уточнением в части корпоративного договора - подумайте о пределах автономии воли при его заключении)*