44.​ Право, подлежащее применению к форме сделок.

Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки. При наличии таких обстоятельств, к форме договора с участием потребителя по его выбору применяется право страны места жительства потребителя. Если право страны места учреждения юридического лица содержит особые требования в отношении формы договора о создании юридического лица или сделки, связанной с осуществлением прав участника юридического лица, форма таких договора или сделки подчиняется праву этой страны. Если сделка либо возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней подлежит обязательной государственной регистрации в Российской Федерации, форма такой сделки подчиняется российскому праву. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву.

45.​ Принципы международных коммерческих договоров (унидруа, 1994).

Принципы устанавливают общие нормы, предназначенные в основном для «международных коммерческих договоров». 1.«Международные»договоры Международный характер договора может быть определен многими различными способами. Решения этого вопроса, содержащиеся как в национальном законодательстве, так и международных документах включают в себя от ссылки на место нахождения предприятия или обычное место пребывания сторон в различных странах до использования более общих критериев, таких как договор, имеющий «существенные связи более, чем с одним государством», «включающий выбор между правом различных государств» либо «затрагивающий интересы международной торговли». Принципы прямо не устанавливают ни один из этих критериев. Предполагается, однако, что понятие «международные договоры» должно толковаться по возможности широко с тем, чтобы в результате исключить только те ситуации, в которых иностранный элемент вообще отсутствует, то есть когда все имеющие какое-либо значение элементы данного договора связаны только с одной страной. 2.«Коммерческие»договоры Ограничение в отношении «коммерческих» договоров ни в коей мере не направлено на использование традиционно существующего в некоторых правовых системах различия между «гражданско-правовыми» и «коммерческими» субъектами права и/или сделками, то есть отсутствует намерение поставить применение Принципов в зависимость от того, обладают ли стороны официальным статусом «коммерсантов» и/или является ли сделка коммерческой по своему характеру. Идея скорее состоит в том, чтобы исключить из сферы применения Принципов так называемые «потребительские сделки», которые в различных правовых системах все более становятся предметом специального правового регулирования, носящего преимущественно императивный характер и направленного на защиту потребителя, то есть стороны, вступающей в договор не в процессе осуществления предпринимательской или профессиональной деятельности. Критерии, использованные на национальном и международном уровнях также отличаются большим разнообразием в установлении различий между потребительскими и непотребительскими договорами. В Принципах отсутствует какое-либо явное определение, однако предполагается, что концепция «коммерческие» договоры должна пониматься по возможности широко с тем, чтобы включать в себя не только предпринимательские сделки на поставку или обмен товарами или услугами, но также и другие типы экономических сделок, таких как инвестиционные и/или концессионные соглашения, договоры о предоставлении профессиональных услуг и т.д. 3.Принципы и внутренние договоры между частными лицами Несмотря на то, что Принципы предназначены для международных коммерческих договоров, отсутствуют какие-либо препятствия для частных лиц согласовывать их применение к чисто внутренним договорам. Однако любое такое применение может быть ограничено императивными нормами внутреннего права, регулирующего договор. 4.Принципы как правовые нормы, регулирующие договор а. Прямой выбор сторон Поскольку Принципы представляют собой систему норм договорного права, являющихся общими для существующих национальных правовых систем или в наибольшей степени приспособленных к особым требованиям международных коммерческих сделок, вполне разумным для сторон мог бы быть прямой выбор Принципов в качестве норм, применимых к их договору вместо той или иной конкретной национальной правовой системы. Можно было бы посоветовать сторонам, желающим принять Принципы в качестве норм, применимых к их договору, объединить ссылку на Принципы с арбитражным соглашением. Причина этого заключается в том, что свобода сторон выбирать право, регулирующее их договор, традиционно ограничивается ссылкой на национальное право. Поэтому ссылка сторон на Принципы обычно будет рассматриваться как простое соглашение об их инкорпорировании в договор, в то время как право, регулирующее договор, должно тем не менее быть установлено на основе норм международного частного права места рассмотрения спора. В результате Принципы будут связывать стороны только в той мере, в какой они не будут затрагивать императивные нормы применимого права, от которых стороны не вправе отступать. Ситуация может быть иной, если стороны договорятся передать спор, возникший из их договора, на разрешение арбитража. Арбитражный суд не обязательно связан конкретным внутренним национальным правом. Это совершенно очевидно, если арбитры уполномочены сторонами выступать в качестве «дружеских посредников» (amiable compositeurs) или решать спор «по справедливости» (ex aequo et bono). Однако и тогда, когда отсутствует такое полномочие, наблюдается все возрастающая тенденция разрешать сторонам согласовывать «правовые нормы», не являющиеся нормами какого-либо национального права, на котором арбитры должны основывать свое решение. В частности, смотри статью 28(1) Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже 1985 года, а также статью 42(1) Конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и субъектами других государств 1965 года (Вашингтонская конвенция). Руководствуясь этим подходом, стороны свободны выбрать Принципы в качестве «правовых норм», в соответствии с которыми арбитраж будет рассматривать спор с тем, что Принципы будут применяться, исключая какое-либо национальное право, не затрагивая только применение тех норм внутреннего права, которые являются императивными, независимо от того, какое право регулирует договор (см. ст. 1.4). В спорах, подпадающих под действие Вашингтонской конвенции, Принципы могли бы применяться с исключением применения норм какого-либо национального права. b. Принципы, применяемые как «lex mercatoria» Стороны международного коммерческого договора, которые не смогли договориться о выборе конкретного национального права в качестве применимого к их договору, иногда предусматривают, что договор будет регулироваться «общими принципами права», «обычаями и обыкновениями международной торговли», нормами «lex mercatoria» и т.п. До сих пор такие ссылки сторон на не лучшим образом обозначенные принципы или нормы наднационального или межнационального характера подвергались критике, помимо прочих причин, и из-за чрезвычайной неясности таких концепций. Для того, чтобы избежать или, по крайней мере, значительно уменьшить неопределенность, сопровождающую использование таких неясных концепций в целях определения их содержания, желательно было бы использовать обращение к такому же, как Принципы, систематизированному и хорошо сформулированному своду норм. 5. Принципы как субститут подлежащего применению национального права Принципы могут вместе с тем приобрести значение даже в тех случаях, когда договор регулируется каким-либо определенным национальным правом. Это имеет место в случае, когда оказывается чрезвычайно затруднительным или даже невозможным установить соответствующую норму внутреннего права в связи с конкретным вопросом, а решение может быть найдено в Принципах. Причины таких затруднений часто лежат в специфическом характере источников права и/или в необходимых для доступа к ним затратах. Обращение к Принципам в качестве субститута подлежащего применению национального права конечно должно рассматриваться как крайний случай; с другой стороны, это могло бы быть оправдано не только в случае абсолютной невозможности установления соответствующей нормы применимого права, но также и тогда, когда поиск этой нормы сопряжен с несоизмеримыми затруднениями и затратами. Современная судебная практика в таких ситуациях указывает на применение закона места нахождения суда (lex fori). Использование Принципов имело бы преимущество, заключающееся в избежании применения права, которое в большинстве случаев будет более знакомо одной из сторон. 6. Принципы как средство толкования и восполнения существующих международных документов Любое законодательство международного или национального происхождения ставит вопрос, касающийся точного содержания содержащихся в нем положений. Более того, такое законодательство по своему характеру не в состоянии предвидеть все проблемы, к которым оно будет применимо. Применяя внутренние законодательные акты, можно полагаться на давно сложившуюся практику и критерии толкования, имеющиеся в каждой правовой системе. Ситуация оказывается более неопределенной в отношении документов, которые, хотя и формально инкорпорируются в различные национальные правовые системы, были разработаны и согласованы на международном уровне. В соответствии с традиционной точкой зрения даже в таких случаях необходимо использовать принципы и критерии, имеющиеся во внутреннем праве, будь то либо право места нахождения суда, либо право, которое должно применяться в соответствии с действующими нормами международного частного права в отсутствие унифицированного регулирования. В настоящее время как обычные, так и арбитражные суды имеют тенденцию все более избегать такой «конфликтный» метод и вместо этого стремятся толковать и восполнять международные документы, ссылаясь на автономные и международно унифицированные принципы. Этот подход, который был прямо подтвержден в большинстве принятых в последнее время конвенций ( см., например, статью 7 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980), построен на идее, что унифицированное право даже после того, как оно инкорпорировано в различные национальные правовые системы, только формально становится составной частью последних, в то время как по существу оно не теряет своего первоначального характера специального свода правовых норм, разработанного автономно на международном уровне и предназначенного для применения унифицированным образом во всем мире. До настоящего времени такие автономные принципы и критерии для толкования и восполнения международных документов должны были находиться в каждом отдельном случае самими судьями и арбитрами на основе сравнительного исследования решений, принятых в различных национальных правовых системах. Их задача в этом отношении значительно облегчается использованием Принципов. 7. Принципы как модель для национального и международного законодательства В силу присущих им качеств Принципы могут к тому же служить моделью для национальных и международных законотворцев при разработке законодательства в области общей части договорного права или по отдельным видам сделок. На национальном уровне Принципы могут быть полезны, в частности, для тех стран, которые не имеют развитого свода правовых норм, относящихся к договорам, и намеренных модернизировать свое право, по крайней мере в области внешнеэкономических отношений, в соответствии с современными международными стандартами. Не очень отличается ситуация в тех странах, которые имеют хорошо отработанную правовую систему, но остро нуждающихся после имевших место недавних серьезных изменений в их социально-экономическом устройстве в реформе своего права, в частности, той его части, которая относится к экономической и предпринимательской деятельности. На международном уровне Принципы могли бы стать важным источником информации при разработке конвенций и единообразных законов. Пока терминология, используемая для выражения одинаковых понятий, отличается значительно от одного документа к другому, что создает очевидный риск недоразумений и неправильного толкования. Такие сложности можно было бы избежать, если терминология Принципов была бы принята в качестве международного унифицированного глоссария