Учебники / Уголовное право / 388- Уголовное право. Особенная часть_отв ред Козаченко И.Я_2008 -1008с

или действия которых направлены на насильственное изменение основ конституционного строя и нарушение целостности России, подрыв безопасности государства, создание вооруженных формирований, разжигание социальной, расовой, национальной и религиозной розни. Однако Уголовный кодекс РФ устанавливает дополнительный запрет на создание и деятельность организаций, деятельность которых сопряжена с насилием над гражданами или иным причинением вреда их здоровью, либо побуждением граждан к отказу от исполнения гражданских обязанностей, или к совершению иных противоправных действий.

Под насилием в данной статье следует понимать как физическое, так и психическое насилие, т. е. угрозу применения физического насилия. Насилие может быть: не опасным для жизни и здоровья граждан; связанным с незаконным лишением свободы, причинением физической боли, телесных повреждений, не повлекших за собой расстройства здоровья. Насилие, опасное для жизни, заключается в причинении гражданам легкого, среднего или тяжкого вреда здоровью, в лишении их жизни, а также угрозе причинения такого вреда. Угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, побои, причинение легкого вреда и вреда средней тяжести охватываются составом ст. 239 УК РФ и дополнительной квалификации по статьям о преступлениях против личности не требуют. Причинение тяжкого вреда и умышленное убийство следует квалифицировать по совокупности статей.

К насилию следует отнести также изнасилование и насильственные действия сексуального характера. Иное причинение вреда здоровью граждан заключается в ненасильственном причинении вреда здоровью человека. Это могут быть догмы, проповедующие отказ от пищи, от соблюдения необходимых для существования человека санитарно-гигиенических требований, употребление в пищу непригодных веществ, использование для совершения религиозных обрядов веществ, причиняющих вред здоровью человека (одурманивающие газы, ядовитые вещества и т. п.).

Как иное причинение вреда здоровью граждан следует расценивать случаи самоистязания, самобичевания, проповедуемые некоторыми религиозными и общественными объединениями. Рассматривать такие способы причинения вреда здоровью человека как применение насилия нельзя, поскольку в уголовном

праве насилие понимается только как противоправное воздействие на тело другого человека, а в этом случае речь идет об аутоагрессии.

Побуждение граждан к отказу от исполнения гражданских обязанностей — это призывы и проповеди отказа от прохождения службы в армии, получения пенсии, работы в государственных органах, отказ от родителей или детей, от исполнения законов и т. п.

Побуждение к совершению иных противоправных действий — проповеди культа насилия, жестокости, а также призыв к совершению преступлений и правонарушений.

Объективная сторона анализируемого состава преступления заключается в создании таких объединений. Создание — это любая деятельность, направленная на организацию религиозного или общественного объединения, заключающаяся в вовлечении в них участников, выработке идеологии деятельности такой группы, в некоторых случаях в регистрации такого объединения в установленном законом порядке, объединении участников группы, создании организационных структур.

Уголовная ответственность связывается с самим процессом создания группы, а не с результатами организационной деятельности. Ответственность наступает и тогда, когда группа еще не оформилось, не сформировалась окончательно.

Ответственность за создание таких объединений несут лица, являющиеся идеологами и организаторами данной группы.

Руководство объединением представляет собой деятельность одного или нескольких лиц, направленную на руководство членами группы, обеспечение объединения финансовыми средствами, отправление обрядов и соблюдение правил поведения, принятых в группе, прием в объединение новых членов, координацию деятельности структурных подразделений объединения. Чаще всего руководство объединением осуществляют те лица, которые создали его. В этом случае они несут ответственность за оба эти деяния. Если объединением руководит лицо, не создававшее группу, оно отвечает только за руководство данным объединением.

Участие в деятельности религиозного или общественного объединения предполагает не только членство в данных объединениях, но и активное участие в их деятельности, в собраниях, отправлении обрядов, предоставлении финансовых средств для существования группы, вербовке новых членов объединения.

Пропаганда — это деятельность участника данного объединения либо лица, его участником не являющегося, но поддерживающего идею и установки объединения, распространяющего идеи, учения объединения среди населения. Речь идет о пропаганде самих идей насилия над личностью, отказа от исполнения гражданских обязанностей, призывах к совершению преступлений и правонарушений. Пропаганда самого религиозного или общественного объединения должна рассматриваться как вербовка новых членов этих объединений и квалифицироваться как создание объединения или участие в нем.

Субъективная сторона выражается в прямом умысле. Субъектом данной формы могут быть как участники объеди-

нения, так и лица, не состоящие в нем. В целом субъект данного преступления — общий: вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Глава 15. Преступления против общественной нравственности

§ 1. Преступления против общественной нравственности, связанные с проституцией

Правовое регулирование преступлений, связанных с проституцией, основано прежде всего на целом ряде международ- но-правовых документов, посвященных противодействию этому опасному социальному и правовому явлению. К их числу следует отнести Международный договор о борьбе с торговлей белыми рабынями от 18 мая 1904 г.; Международную конвенцию о борьбе с торговлей белыми рабынями от 4 мая 1910 г.; Конвенцию о борьбе с торговлей женщинами и детьми от 30 сентября 1921 г.; Международную конвенцию о борьбе с торговлей совершеннолетними женщинами от 11 октября 1933 г.; Конвенцию ООН о борьбе с торговлей людьми и эксплуатацией проституции третьими лицами от 2 декабря 1945 г., Факультативный протокол ООН к Конвенции о правах ребенка, касающийся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии от 25 мая 2000 г.

Перечисленные выше международные акты, равно как и ст. 240, 241 УК РФ, направлены на борьбу с проституцией. Несмотря на значительное правовое регулирование этого явления, нормативного определения понятия проституции нет. Не выра-

ботано понятие данного явления и в теории уголовного права. Не претендуя на создание универсального понятия проституции, определимся, что же следует понимать под этим явлением и каковы его признаки.

Проституция — это неоднократное вступление в половую связь с разными лицами за вознаграждение. Признаками проституции являются:

—вступление в половую связь. Традиционно под проституцией понимается вступление в половую связь женщины с мужчиной и чаще всего проституция ассоциируется только с женской. Однако ныне сексуальная и криминальная ситуация изменилась, поэтому под проституцией можно понимать и вступление мужчины в половую связь с женщинами (мужская проституция), а также вступление в половую связь женщины с женщиной и мужчины с мужчиной (гомосексуальная проституция). Таким образом, вступление в половую связь означает как совершение половых контактов в естественной форме, так и различные виды половых извращений;

--вступление в половую связь с разными лицами (беспорядочные сексуальные связи). По мнению В. Броннера и А. Елистратова, «для определения понятия проституции необходимо установить следующие ее признаки — элемент открытой купли

ипродажи женского тела, отсутствие у женщин свободного полового выбора и доступность ее всякому желающему обладать ею за материальное вознаграждение»'. Разумеется, в проституции нельзя совсем исключить возможность выбора сексуального партнера, однако он носит слишком ограниченный характер, особенно в условиях организованных форм проституции;

—вступление в половую связь за вознаграждение. Вознаграждение чаще всего бывает денежным. Однако не исключаются

ииные формы вознаграждения, в частности натуральная оплата в виде одежды, косметики, парфюмерии, ювелирных украшений, оплата тех или иных услуг;

—предварительная (до вступления в половую связь) договоренность относительно вознаграждения;

— систематическое вступление в половую связь за вознаграждение. Именно систематичность является определяющим признаком проституции. Если лицо вступает в половую связь,

' Броннер В., Елистратов А. Проституция в России. М., 1927.

хотя и за плату, но однократно, его поведение нельзя расценивать как проституцию.

Занятие проституцией не является в данный момент преступным поведением, равно как и не носит законный характер, поскольку за это деяние установлена административная ответственность. Уголовное законодательство направлено на борьбу с эксплуатацией проституции третьими лицами, что соответствует международным стандартам борьбы с данным явлением.

Вовлечение в занятие проституцией. Основным непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 240 УК РФ, является общественная нравственность, факультативным — здоровье человека, его честь и достоинство, неприкосновенность личной жизни. Потерпевшим при совершении данного преступления может быть лицо как женского, так и мужского пола. Если Уголовный кодекс РСФСР 1960 г. устанавливал уголовную ответственность только за вовлечение в проституцию несовершеннолетних, то Уголовный кодекс РФ 1996 г. предусматривает, что потерпевшим может быть как несовершеннолетнее, так и совершеннолетнее лицо. Причем если до внесения изменений в этот Кодекс Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ уголовная ответственность за вовлечение несовершеннолетних устанавливалась по ст. 151, а совершеннолетних — по ст. 240, то после внесения изменений в ст. 240 УК РФ предусмотрены обе категории потерпевших: как совершеннолетние, так и несовершеннолетние.

Объективная сторона выражается в вовлечении в занятие проституцией или принуждении к продолжению занятия проституцией.

Под вовлечением в проституцию следует понимать любые действия, направленные на возбуждение желания заниматься проституцией или понуждение заниматься проституцией хотя бы одного лица. Вовлечение включает в себя насильственные и ненасильственные способы. Ненасильственными способами вовлечения являются уговоры, обещания, советы, обман и т. п. Насильственные способы вовлечения в занятие проституцией выражаются в применении физического или психического насилия и образуют квалифицированный состав преступления.

Принуждение к продолжению занятия проституцией применяется к лицам, которые уже занимаются оказанием сексуальных услуг, но хотели бы прекратить занятие проституцией. Принуждение предполагает воздействие на человека с целью

заставить его поступать помимо либо вопреки своей воле. Хотя в теории уголовного права принуждение считается видом насилия, рискнем утверждать, что принуждение к продолжению занятия проституцией может носить как насильственный, так и ненасильственный характер. К ненасильственным можно отнести такие действия, как изъятие либо невозвращение паспорта, иных личных документов, денег, необходимых для прекращения занятия проституцией и возвращения к месту постоянного жительства либо для устройства на работу.

С точки зрения конструкции состав анализируемого преступления является формальным. Преступление считается законченным независимо от того, удалось ли лицу вовлечь, склонить потерпевшего в систематическое занятие проституцией, принудить к продолжению занятия проституцией. По нашему мнению, не имеет значения для данного состава преступления и предшествующее поведение потерпевшего, скажем, ведение им до этого беспорядочной половой жизни, а также количество лиц, принуждаемых к занятию проституцией.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом: лицо сознает, что вовлекает другое лицо в занятие проституцией и принуждает к продолжению занятия проституцией, и желает этого. Мотивы и цели, которыми руководствуется данное лицо, значения не имеют. Это могут быть корыстные мотивы, цель мести вовлекаемому лицу либо его близким.

Субъектом преступления является вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъект — общий.

Квалифицированный состав преступления устанавливает уголовную ответственность за вовлечение в проституцию либо принуждение к продолжению занятия проституцией, совершенные:

— с применением насилия или с угрозой его применения. В данном случае речь идет о применении как физического, так и психического насилия. По степени интенсивности это насилие может быть как не опасным, так и опасным для жизни и здоровья потерпевшего. Применение физического насилия может выражаться в причинении потерпевшему побоев, легкого вреда здоровью, вреда средней тяжести либо тяжкого вреда. При этом как умышленное, так и неосторожное причинение побоев, легкого вреда и вреда средней тяжести охватываются квалифицированным составом вовлечения в занятие проституцией и дополнительной квалификации по ст. 112, 115 и 116 УК РФ не

требуют. Сравнение санкций ст. 111 и ч. 2 ст. 240 УК РФ свидетельствует о том, что умышленное причинение тяжкого вреда здоровью не охватывается составом ч. 2 ст. 240 и требует квалификации по совокупности. Причинение тяжкого вреда по неосторожности охватывается квалифицированным составом ст. 240 и не требует дополнительной квалификации по ст. 118 УК РФ.

Что касается лишения жизни, то, как нам представляется, оно также возможно при вовлечении в занятие проституцией, и особенно при принуждении к продолжению занятия проституцией. И в том, и в другом случае возможно причинение смерти по неосторожности, например, в результате «передозировки» физического насилия. Причинение смерти по неосторожности полностью охватывается составом насильственного вовлечения в занятие проституцией и дополнительной квалификации по ст. 109 УК РФ не требует.

При вовлечении в занятие проституцией умышленное убийство вовлекаемого исключает достижение цели данного преступления. Но возможно умышленное убийство других лиц с целью вовлечения определенного лица в занятие проституцией, например убийство родителей с целью вовлечения в проституцию несовершеннолетних детей. При принуждении к продолжению занятия проституцией возможно умышленное убийство одной из проституток, которая пыталась прекратить занятие данной деятельностью, с целью запугивания остальных потерпевших. По нашему мнению, не исключены и иные варианты умышленного убийства в результате и в процессе насильственного вовлечения в занятие проституцией, но при всех обстоятельствах умышленное убийство требует квалификации по совокупности ч. 2 ст. 240 и ст. 105 УК РФ.

Психическое насилие в ч. 2 ст. 240 УК РФ характеризуется угрозой применения физического насилия, как не опасного для жизни и здоровья потерпевшего, так и создающего такую опасность. Угрозы могут носить как определенный, так и неопределенный характер. При этом угрозы всегда должны носить реальный характер;

—сперемещениемпотерпевшегочерезГосударственнуюграни- цу РФ или с незаконным удержанием его за границей.

Государственная граница — это линия и проходящая по этой линии вертикальная поверхность, определяющая пределы государственной территории: суши, вод, недр, воздушного пространства Российской Федерации, т. е. пространственный пре-

дел действия государственного суверенитета Российской Федерации. Государственная граница закрепляется действующими международными договорами бывшего СССР, международными договорами Российской Федерации. Границы Российской Федерации с государствами — бывшими республиками Российской Федерации не оформлены в международно-правовом отношении, но также имеют статус Государственной границы и подлежат договорному закреплению. Государственная граница на местности обозначается ясно видимыми пограничными знаками.

Правовой режим Государственной границы включает в себя правила ее пересечения лицами и транспортными средствами, перемещения через нее товаров и животных и пропуска через Государственную границу лиц, транспортных средств, товаров и животных.

Как видно из сказанного, анализируемый квалифицирующий признак сформулирован не совсем юридически корректно. Перемещение через границу возможно лишь относительно товаров и животных. Применительно к физическим лицам использовать данный термин и правовой режим Государственной границы нельзя. Правильно было бы говорить «с пересечением потерпевшим Государственной границы». Пересечение Государственной границы РФ может выражаться как в выезде за пределы России, так и во въезде на территорию нашего государства. Современное состояние принудительной проституции характеризуется чаще всего вывозом лиц, принуждаемых к занятию проституцией, за пределы территории России и перемещением в государства стран Западной или Восточной Европы, Турции и т. п. Одновременно с этим, хотя и в меньшей степени, принудительная проституция связана с въездом в Россию жителей государств Средней Азии, Украины, ряда других государств.

Пересечение Государственной границы лицами, вовлекаемыми в проституцию, может быть как законным, так и незаконным. В последнем случае возможна совокупность со ст. 322 УК РФ;

— с незаконным удержанием за границей. В отличие от предыдущего квалифицирующего признака законодатель не указывает, что это должна быть Государственная граница РФ. Сказанное, однако, не означает, что это должно быть незаконное Удержание обязательно на территории иностранных государств,

за пределами России. Очевидно, что для гражданки Украины удержание ее на территории России в целях вовлечения или продолжения занятия проституцией также будет образовывать данный квалифицирующий признак.

Удержание будет носить незаконный характер, если пребывание потерпевшего за границей противоречит его волеизъявлению. С другой стороны, должны отсутствовать законные основания для его пребывания на территории иностранного государства, к каковым можно отнести осуждение лица и необходимость отбывания наказания на территории иностранного государства, избрание относительно него меры пресечения по возбужденному уголовному делу, отказ в выдаче въездной или выездной визы;

— группой лиц по предварительному сговору. Понятие группы лиц в данной статье не имеет каких-либо особенностей.

Особо квалифицированный состав предусматривает совершение данного преступления организованной группой и в отношении заведомо несовершеннолетнего. Организованной признается группа, состоящая из двух или более лиц, специально объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Отличительный признак организованной группы — ее устойчивость, т. е. цели занятия преступной деятельностью, более или менее длительное существование. Организованная группа может быть создана специально именно с целью вовлечения лиц в занятие проституцией. Чаше всего организованная группа включает в себя не только лиц, вовлекающих других лиц в проституцию, но и тех, которые в последующем контролируют деятельность проституток и их доходы (сутенеры). Наконец, основная деятельность организованной группы может быть не связана с совершением преступлений, связанных с проституцией, и вовлечение других лиц в проституцию в данном случае можно рассматривать лишь как случайный эпизод в их преступной деятельности, что, однако, не исключает возможности вменения в данном случае ч. 3 ст. 240 УК РФ.

Несовершеннолетним в данной статье признается лицо, не достигшее 18-летнего возраста. Термин «заведомость» означает, что субъекту преступления достоверно известен несовершеннолетний возраст потерпевшего. Это может вытекать из внешнего вида потерпевшего, знакомства с его документами, его социальным статусом (школьник, воспитанник детского дома) или доказываться иными обстоятельствами по делу.

Организация занятия проституцией. Данная норма основана на положениях международных актов, в частности Конвенции ООН о борьбе с торговлей людьми и эксплуатацией проституции третьими лицами от 2 декабря 1945 г. В соответствии с данным документом подобного рода поведение образуют действия каждого, кто для удовлетворения похоти другого лица:

—сводит, склоняет или совращает в целях проституции другое лицо, даже с согласия этого лица;

—эксплуатирует проституцию другого лица, даже с согласия этого лица;

—содержит дом терпимости или управляет им либо сознательно финансирует или принимает участие в финансировании дома терпимости;

—сдает в аренду или снимает здание, или другое место, или часть такового, зная, что они будут использованы в целях проституции третьими лицами.

Основным непосредственным объектом данного преступления (ст. 421 УК РФ) является общественная нравственность, факультативными — жизнь, здоровье и нормальное физическое и психическое развитие несовершеннолетних.

Объективная сторона выражается в нескольких действиях. Это действия, направленные:

—на организацию занятия проституцией другими лицами;

—содержание притонов для занятия проституцией;

—систематическое предоставление помещения для занятия проституцией.

Деяния, направленные на организацию занятия проституцией другими лицами, могут выражаться в совершении самых различных действий. Они могут заключаться в сводничестве, под которым понимаются любые действия, направленные на сведение, знакомство лиц, занимающихся проституцией, с их клиентурой. К ответственности за организацию занятия проституцией могут также привлекаться водители автомобилей, которые доставляют проституток к клиентам, либо клиентов к проституткам. Действия охранников, обеспечивающих здоровье, жизнь проституток, а также гарантии оплаты их услуг, также образуют объективную сторону состава данного преступления. Большинство услуг сексуального характера в данный момент оказывается под прикрытием так называемых досуговых фирм, именующих себя массажными салонами, саунами, оздоровительными центрами, клубами по интересам и т. п. Руково-

дители данных фирм также несут уголовную ответственность за организацию занятия проституцией другими людьми. Как показывает практика, организованные формы проституции не обходятся без деятельности бухгалтера, который ведет как теневую бухгалтерию, так и официальную, производит расчет с клиентами и работниками.

Действующая редакция ст. 241 УК РФ не предусматривает в качестве самостоятельного состава преступления организацию притонов для занятия проституцией. По нашему мнению, произошло это потому, что организация притонов представляет собой деяния, направленные на организацию проституцией другими людьми. Под организацией притона понимается любая деятельность по его созданию. Она может выражаться в подыскивании помещения для организации притона, заключении договора с собственником или владельцем данного помещения, оборудовании данного помещения для целей занятия проституцией (покупка мебели, оборудование гигиенических помещений, приобретение белья), подборе лиц, занимающихся проституцией или их вовлечении в занятие проституцией, подборе клиентов для проституток, организации системы охраны и нейтрализации мер социального контроля.

Второй вид объективной стороны состава преступления образуют деяния по содержанию притонов для занятия проституцией. Предметом преступления являются притоны для занятия проституцией. Согласно ст. 241 УК РФ под притоном следует понимать специально оборудованное помещение, предназначенное для занятия проституцией. Проституция, как это было определено при анализе ст. 240 УК РФ, — это систематическое вступление в половую связь за вознаграждение. Таким образом, не образует состава данного преступления содержание помещения и его систематическое предоставление для вступления в полоЕ?ую связь без вознаграждения, хотя и для многих лиц (так называемые притоны разврата). В то же время не образует данного преступления предоставление помещения для совершения полового сношения за плату, но разовое, а не систематическое.

Притонами могут быть любые помещения, жилые и нежилые, как правило, это специально оборудованные помещения, хотя следует признать, что особого оборудования для занятия проституцией не требуется. Однако так называемые дома тер-

пимости могут иметь специальную планировку и мебель, специально оборудованные места гигиены, иные атрибуты обстановки.

Содержание притонов включает в себя предоставление помещений для занятия проституцией, уборку данных помещений, смену белья, охрану и поддержание порядка в данных помещениях и т. п. действия. Предоставление помещений возможно за плату, которая взимается либо с проститутки, либо с клиента, либо безвозмездное предоставление помещений при условии оплаты самого полового акта.

В международных документах содержание так называемых домов терпимости включает в себя и управление ими, а также сознательное финансирование дома терпимости.

Третий вид объективной стороны — систематическое предоставление помещений для занятия проституцией. В отличие от притона помещение не является специально оборудованным для занятия проституцией. В данном случае под помещением признаются обычная жилая комната, номер в гостинице или общежитии, купе поезда, каюта на теплоходе, офисное или иное административное помещение, возможно даже производственное помещение, имеющее иное назначение, кроме занятия проституцией, но предоставляемое в некоторых случаях для занятия подобного рода деятельностью. Помещение должно предоставляться систематически. Под системой в уголовном праве понимается предоставление помещения три или более раза в течение года. Разовое предоставление такого помещения для вступления в половую связь хотя бы за вознаграждение не образует состава преступления, поскольку в данном случае отсутствуют доказательства либо занятия проституцией, либо использования данного помещения для занятия проституцией.

С субъективной стороны преступление совершается с прямым умыслом: лицо сознает, что организует занятие проституцией другими лицами или содержит притон для занятия проституцией, систематически предоставляет помещение для занятия проституцией, осознает общественную опасность подобного рода поведения и желает этого. Мотивы значения не имеют.

Субъект преступления — общий: вменяемое физическое лицо, достигшее на момент совершения преступления 16-летнего возраста.

Статья 241 УК РФ содержит квалифицированные составы преступления. В качестве квалифицирующих признаков в ч. 2 называются:

— те же деяния, совершенные лицом с использованием своего служебного положения. Служебное положение в данной статье понимается достаточно широко. Это и использование должностного положения должностными лицами, работающими в государственных и муниципальных органах, учреждениях и организациях. В частности, судебная практика зафиксировала достаточное количество уголовных дел, в которых руководители детских школьных учреждений, особенно для детей с задержками развития, обвинялись в организации занятия проституцией с участием их подопечных, используя при этом свое служебное положение руководителя воспитательного или образовательного учреждения. Нередко среди покровителей и даже организаторов притонов для занятия проституцией фигурируют работники милиции и иных правоохранительных структур, чья задача — нейтрализация мер социального контроля за проституцией. Использование служебного положения возможно и со стороны лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческих и иных организациях. Как уже отмечалось ранее, большинство форм организованной проституции осуществляется под прикрытием легально зарегистрированных фирм, руководители которых являются организаторами проституции.

Использование служебного положения возможно и со стороны служащих государственных и муниципальных учреждений, а также служащих коммерческих и иных организаций, которые также могут предоставлять помещения для занятия проституцией, организовывать занятие проституцией другими лицами. Это могут быть работники развлекательных учреждений, работники гостиниц, общежитий, воспитатели и педагоги в домах-интернатах и ряд других.

Поскольку это преступления в случае его совершения должностными лицами или лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческих и иных организациях, становится альтернативно-должностным, то квалификации действий виновных по ст. 201, 285 УК РФ не требуется;

— с применением насилия или с угрозой его применения. Понятие насилия в данной статье полностью совпадает с аналогичным понятием, данным в ст. 240 УК РФ;

— с использованием для занятия проституцией заведомо несовершеннолетних. Несовершеннолетними в данном составе преступления понимаются лица мужского и женского пола, достигшие 14-летнего возраста, но не достигшие 18-летнего возраста. Термин «заведомость» означает, что субъект преступления достоверно осведомлен о возрасте потерпевшего.

Особо квалифицированный состав организации занятия проституцией предусматривает один квалифицирующий признак — деяния, совершенные с использованием для занятия проституцией лиц, заведомо не достигших 14-летнего возраста.

§ 2. Преступления против общественной нравственности, связанные с порнографией

Незаконное распространение порнографических материалов или предметов. Установление уголовной ответственности за распространение порнографических материалов или предметов обусловлено прежде всего международно-правовыми обязательствами государства. Еще в 1923 г. международное сообщество заключило многостороннюю Женевскую конвенцию о борьбе с распространением и торговлей порнографическими изделиями. Советский Союз присоединился к данной Конвенции в 1935 г.

Основным непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 242 УК РФ, является общественная нравственность.

Предмет преступления. Международная конвенция о пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими от 12 сентября 1923 г. в качестве таковых предметов называет сочинения, рисунки, гравюры, картины, печатные издания, изображения, афиши, эмблемы, фотографии, кинематографические фильмы или другие порнографические предметы.

Предметом преступления в Уголовном кодексе названы материалы и предметы порнографического характера. В качестве предметов и материалов закон называет печатные издания, кино- и видеоматериалы, изображения и иные предметы. Изображениями являются картины, рисунки, скульптурные изображения непристойного характера. К числу иных предметов могут быть отнесены аудиозаписи, пластинки, компакт-диски порнографического характера.

Порнография — это циничное, крайне непристойное изображение чего-либо, связанного с половыми отношениями. Важно

отграничивать порнографию от произведений эротического характера. Отграничение это носит очень сложный и достаточно условный характер, ибо во многом объясняется историческими, религиозными, национальными традициями. Главное в разграничении эротики и порнографии заключается не в объекте, предмете изображения, ибо во всех случаях предметом являются сексуальные отношения, а в методе изображения. Порнографией признаются грубо натуралистические, непристойные, циничные изображения половых отношений. Следственная и судебная практика выработала определенные критерии разграничения порнографических и эротических материалов, однако следует отметить, что данные критерии носят относительный характер. Итак, порнографические материалы обычно:

—не имеют не только каких-либо культурных, художественных и иных достоинств, а часто вообще не имеют сюжета либо имеют крайне примитивный сюжет, позволяющий связать между собой отдельные сцены половых актов;

—не содержат указания об авторах сценария, режиссерах и исполнителях ролей (в кино- и видеопродукции);

—содержат крупные планы половых органов, половых актов

ииных сексуальных действий.

Однако и при наличии данных признаков вопрос о признании материалов порнографическими является достаточно сложным, поэтому для определения предмета преступления необходимо производство искусствоведческой экспертизы. При этом в состав экспертов должны включаться специалисты, имеющие искусствоведческое образование соответствующего профиля, а не психологи, педагоги, юристы.

Объективная сторона рассматриваемого состава преступления выражается в изготовлении в целях распространения или рекламирования, распространении, рекламировании, торговле порнографическими материалами и предметами.

Изготовление — это создание предметов и материалов порнографического характера любым способом. Способ зависит от характера изготавливаемого, создаваемого произведения. Это могут быть написание книги, статьи, сценария, фотографирование и проявление фотоматериалов, съемка кинофильма или видеофильма, лепка скульптурного изображения и т. п. Под изготовлением следует также понимать тиражирование уже готового предмета или материала, печать фотографий и копий кино- и видеопленок. Термин «изготовление» предполагает как

сам процесс создания порнографического материала, так и его результат, т. е. получение готового материала или предмета порнографического характера.

Изготовление образует состав рассматриваемого преступления только в том случае, если оно производится для распространения или рекламирования порнографических материалов. Поэтому изготовление письменных, печатных материалов, фотографий, рисунков, киноили видеофильмов для своего собственного употребления либо использования их в узком кругу лиц не может влечь уголовную ответственность по ст. 242 УК РФ. В том случае, если они используются для развратных действий, их использование, но не изготовление, может влечь уголовную ответственность по ст. 135 УК РФ. В остальных случаях уголовная ответственность не наступает вообще.

Распространение — это передача данных предметов другим лицам с целью их ознакомления с данными предметами порнографического характера. Распространение может носить возмездный характер (продажа видеокассет или аудиозаписей, фотографий либо прокат видеокассет, организация видеосалонов с демонстрацией там порнографических фильмов), а может носить и безвозмездный характер (дают для прочтения, ознакомления, просмотра). Однако распространение должно влечь уголовную ответственность лишь в том случае, если эти материалы передаются многим лицам, чаще всего неопределенному количеству лиц. Не будет распространения в том случае, если лицо демонстрирует или передает для ознакомления порнографические предметы членам своей семьи, узкому кругу своих знакомых.

Рекламирование заключается в выставлении таких предметов для всеобщего обозрения либо сообщении информации о них неопределенному кругу лиц любым способом (письма, рекламные листовки, реклама в средствах массовой информации). Рекламировать и распространять порнографические предметы могут как лица, их создавшие, изготовившие, так и другие лица.

Торговля предполагает реализацию порнографических материалов третьим лицам либо предложение для реализации (так называемая публичная оферта). Торговля всегда предполагает заключение договора купли-продажи, носящего возмездный характер. Торговля считается законченным преступлением независимо от того, удалось ли лицу продать хоть одно изделие.

Редакция диспозиции ст. 242 УК РФ позволяет сделать вывод, что перечисленные в законе действия с порнографически-

ми материалами могут носить как законный, так и незаконный характер. По нашему мнению, изготовление, распространение, рекламирование и торговля порнографическими материалами и предметами всегда носит незаконный характер, поэтому добавление слова «незаконные» излишне.

Преступление в целом сформулировано с помощью формального состава и юридически закончено в момент совершения указанных в законе действий.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом: ли-

цо сознает, что оно изготавливает, распространяет, рекламирует или торгует порнографическими материалами и предметами, и желает этого. При изготовлении порнографических материалов и предметов обязательным признаком субъективной стороны состава преступления является цель распространения или рекламирования таких изделий.

Субъект преступления — общий: вменяемое физическое лицо, достигшее на момент совершения преступления 16-летнего возраста.

Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних. Данная норма

(ст. 242') введена в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ. Обусловлено это во многом вступлением в 2002 г. в силу Факультативного протокола ООН к Конвенции о правах ребенка, касающихся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии от 25 мая 2000 г. Хотя данный международный документ Россия еще не подписала, общественная опасность детской порнографии именно в Российской Федерации возросла в последние годы настолько, что Россия превратилась в один из основным поставщиков данных материалов на европейские и американские рынки.

Основным непосредственным объектом данного преступления выступает общественная нравственность, дополнительным — нормальное физическое и психическое развитие несовершеннолетних. Предметом данного преступления согласно Уголовному кодексу выступают материалы и предметы с порнографическим изображением несовершеннолетних. Понятие проституции, равно как и предметов или материалов порнографического характера было дано выше при анализе ст. 242 УК РФ. Несовершеннолетними признаются лица, не достигшие 18-летнего возраста.

В соответствии с вышеуказанным Факультативным протоколом детская порнография (порнография несовершеннолетних) означает любое изображение какими бы то ни было средствами ребенка, совершающего реальные или смоделированные откровенно сексуальные действия, или любое изображение половых органов ребенка главным образом в сексуальных целях с целью его продажи или распространения либо публичного выставления.

Объективная сторона носит альтернативный характер и состоит из ряда деяний, каждое из которых носит самостоятельный уголовно-правовой характер:

—изготовление в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования материалов или предметов с порнографическим изображением заведомо несовершеннолетних;

—хранение в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования материалов или предметов с порнографическим изображением заведомо несовершеннолетних;

—перемещение через Государственную границу РФ в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования материалов или предметов с порнографическим изображением заведомо несовершеннолетних;

—распространение материалов или предметов с порнографическим изображением заведомо несовершеннолетних;

—публичная демонстрация материалов или предметов с порнографическим изображением заведомо несовершеннолетних;

—рекламирование материалов или предметов с порнографическим изображением заведомо несовершеннолетних;

—привлечение заведомо несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера.

Изготовление в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования материалов или предметов с порнографическим изображением заведомо несовершеннолетних по своим объективным признакам полностью совпадает с данным деянием в ст. 242 УК РФ, за исключением того обстоятельства, что на изготавливаемых предметах и материалах должно содержаться порнографическое изображение заведомо несовершеннолетних.

Хранение данных материалов означает фактическое обладание ими, нахождение их у виновного при себе, в помещениях,

жилище, иных хранилищах. Длительность хранения в этом случае не имеет значения. Важна цель хранения: в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования. Хранение подобной продукции для собственного потребления не образует уголовно наказуемого деяния.

Перемещение через Государственную границу РФ означает как ввоз материалов или предметов с порнографическим изображением заведомо несовершеннолетних на территорию России, так и вывоз их за пределы нашего государства. Перемещение через Государственную границу также должно совершаться с целью распространения, публичной демонстрации или рекламирования предметов или материалов с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних.

Понятие распространения и рекламирования предметов или материалов с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних совпадает с объективными признаками подобных деяний в ст. 242 УК РФ.

Демонстрация означает выставление картин или фотографий на обозрение, показ видеоили кинопродукции, прослушивание аудиопродукции, чтение книг и других сочинений и иные подобного рода действия. Демонстрация должна быть публичной.

Зрелищными мероприятиями могут быть признаны спектакли, концерты, стрип-шоу, выступления в клубах, ночных барах, иных увеселительных заведениях. Привлечение несовершеннолетних как вид объективной стороны состава преступления, будет иметь место в случае, если несовершеннолетние участвуют в них в виде исполнителей различных порнографических шоу, но не в качестве зрителей. Привлечение несовершеннолетних в качестве зрителей порнографических зрелищных мероприятий при наличии остальных признаков состава преступления может квалифицироваться как развратные действия в отношении несовершеннолетних.

Состав данного преступления носит формальный характер. Уголовно наказуемыми являются сами деяния, перечисленные в диспозиции статьи. Преступные последствия находятся за рамками состава преступления и в случае их наступления в результате совершения указанных в диспозиции ст. 242' УК РФ деяний они требуют самостоятельной уголовно-правовой

оценки.

Законодатель формулирует данное преступление как в рамках основного, так и в рамках квалифицированного составов

как ненасильственное преступление. В случае если подобные действия носят насильственный характер, данное поведение также требует самостоятельной уголовно-правовой оценки.

Субъективнаясторонахарактеризуетсяпрямымумыслом. При некоторых формах объективной стороны в качестве обязательного признака субъективной стороны указывается специальная цель: распространение, публичная демонстрация или рекламирование предметов или материалов с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних

Субъект данного преступления — вменяемое физическое лицо, достигшее 18-летнего возраста.

Квалифицирующие признаки состава преступления (ч. 2) образуют деяния, совершенные:

— родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего, аравно педагогом или другим работником образовательного, воспитательного, лечебноголибоиногоучреждения,обязаннымосуществлятьнадзор занесовершеннолетним.

Под родителями понимаются мать и отец ребенка, а также его усыновители. Иным лицом, на которое возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего, — бабушка, дедушка, братья, сестры, опекуны и попечители. В качестве специальных субьектов могут также выступать учителя, воспитатели, врачи, медицинские сестры, санитары, иные работники, если на них лежала юридическая обязанность осуществлять надзор за несовершеннолетним во время его нахождения в образовательном, воспитательном, лечебном или ином учреждении;

—в отношении лица, заведомо не достигшего 14-летнего возраста, — признак, который не нуждается в дополнительных комментариях;

—группой лиц по предварительному сговору или организованной группой. Понятие данных групп в анализируемом составе не имеет какой-либо специфики.

§ 3. Иные преступления против общественной нравственности

Уничтожение или повреждение памятников истории и культу-

ры. Объектами преступления (ст. 243 УК РФ) являются общественная нравственность, а также общественный порядок, обеспечивающий сохранность памятников истории и культуры.