Учебники / Уголовное право / 388- Уголовное право. Особенная часть_отв ред Козаченко И.Я_2008 -1008с

зой разоблачения со стороны работников правоохранительных органов. Как отмечается в примечании к ст. 228 УК РФ, не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов изъятие указанных средств, веществ или их аналогов при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.

Активное способствование раскрытию преступлений означает сообщение правоохранительным органам неизвестной им ранее информации об уже совершенных преступлениях либо лицах, виновных в совершении данных преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков.

Активное способствование пресечению преступлений предполагает сообщение информации о готовящихся либо совершаемых, но еще не законченных единичных либо продолжаемых преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ.

Активное способствование изобличению лиц, их совершивших, может выражаться в предоставлении информации, вещественных доказательств, документов, даче правдивых показаний о роли того или иного лица в совершении преступления.

Активное способствование обнаружению имущества, добытого преступным путем, предполагает сообщение информации не только о месте хранения, изготовления или сбыта наркотических веществ, но и иного имущества, добытого преступным путем за счет незаконного оборота наркотиков, валюты, ювелирных изделий, счетов в зарубежных банках и т. п.

Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Прежде чем пе-

рейти к анализу состава преступления, предусмотренного новой ст. 228' УК РФ, следует сделать несколько замечаний. Прежде всего отметим оправданное стремление законодателя дифференцировать уголовную ответственность за незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов без цели сбыта и с таковой. Несомненно, что любые действия, направленные на сбыт одурманивающих веществ, должны влечь более строгую уголовную ответственность, чем аналогичное поведение без цели сбыта. Однако способы решения данной задачи в действующем Уголовном кодексе вряд ли можно признать удачными. Изменение редакции ст. 228 и 228' УК РФ фактически привело к декриминализации некоторых

видов действий, связанных с незаконным оборотом наркотиков и психотропных веществ, особенно в тех случаях, когда они совершаются с целью сбыта. В дальнейшем при анализе ст. 228' УК РФ постараемся еще раз это доказать.

Видовым объектом анализируемого преступления является здоровье населения и общественная нравственность. Групповым объектом — здоровье населения. Основным непосредственным объектом — здоровье населения в сфере незаконного оборота наркотических, психотропных веществ или их аналогов.

Предметом данного преступления являются наркотические средства, психотропные вещества, а также их аналоги, понятие которых было рассмотрено выше.

В отличие от ст. 228 УК РФ в ч. 1 ст. 2281 УК РФ размер наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов не должен быть крупным. Это значит, что количество, объем и размеры предмета данного преступления могут быть любыми.

Объективная сторона состава преступления заключается в незаконных производстве, сбыте или пересылке наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов.

Под производством наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов понимаются действия, направленные на серийное получение наркотических средств или психотропных веществ из химических веществ и (или) растений.

Уголовная ответственность наступает лишь за незаконное производство наркотических средств и психотропных веществ. Согласно Закону о наркотических средствах и психотропных веществах производство наркотических средств и психотропных веществ, внесенных в ранее упомянутый Список II, осуществляется в пределах государственных квот государственными унитарными предприятиями и государственными учреждениями, находящимися в федеральной собственности, при наличии у них лицензий на производство конкретных наркотических средств и психотропных веществ.

Производство и изготовление психотропных веществ, внесенных в Список III, осуществляются предприятиями и учреждениями независимо от форм собственности при наличии у них лицензий на производство и изготовление конкретных психотропных веществ.

Предприятия и учреждения, осуществляющие производство наркотических средств и психотропных веществ, подлежат государственной регистрации в Российской Федерации в соответ-

ствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации.

Таким образом, производство следует считать незаконным во всех случаях, если оно осуществляется физическими лицами либо юридическими лицами, не являющимися государственными унитарными предприятиями либо государственными учреждениями, находящимися в федеральной собственности, либо такими юридическими лицами, которые не имеют государственной лицензии на производство наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ст. 228' УК РФ, не содержит такого вида действия, как изготовление наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов с целью сбыта. Как было установлено ранее, под изготовлением наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов понимаются умышленные действия, в результате которых на основе наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров получены готовые к использованию и потреблению формы наркотических средств, психотропных веществ или содержащие их лекарственные средства. Таким образом, с одной стороны, Закон о наркотических средствах и психотропных веществах, так же как и Кодекс, проводит четкое различие между производством и изготовлением наркотиков и психотропных веществ, а с другой — разница между производством и изготовлением заключается только в серийности и масштабах производства. Безусловно, производство наркотиков всегда совершается с целью сбыта. Так же очевидно, что изготовление наркотических средств и психотропных веществ может совершаться как без цели сбыта, так и с целью сбыта изготовленных предметов. Толкование ст. 228 и 228' УК РФ требует сделать вывод, что изготовление с целью сбыта наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов не может квалифицироваться по ст. 228', поскольку оценивать их как производство нельзя, а в ст. 228 УК РФ изготовление должно совершаться без цели сбыта наркотиков.

Сбыт представляет собой любой способ их распространения, при котором наркотические средства или психотропные вещества переходят в фактическое владение других лиц. Под сбытом понимается продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы, т. е. совершение как возмездных, так и безвозмездных сделок с наркотиками. Под сбытом также следует понимать введе-

ние инъекций другому лицу (поскольку это способ вовлечения лиц в немедицинское потребление наркотиков и получение в будущем клиента для сбыта наркотиков). Однако, как разъяснил в вышеуказанном постановлении Пленум Верховного Суда РФ, не может квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому лицу инъекций наркотического средства или психотропного вещества, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю, либо приобретено совместно для совместного потребления.

Действующее законодательство, регулирующее оборот наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, не оперирует термином «сбыт», а использует понятия «отпуск», «реализация» и «распределение» наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов.

Отпуск, реализация и распределение наркотических средств и психотропных веществ осуществляются юридическими лицами в порядке, установленном Правительством РФ, при наличии лицензий на указанные виды деятельности.

Отпуск наркотических средств и психотропных веществ физическим лицам производится только в аптечных организациях и учреждениях здравоохранения при наличии у них лицензии на указанный вид деятельности. Перечни должностей медицинских и фармацевтических работников, а также организаций и учреждений, которым предоставлено право отпуска наркотических средств и психотропных веществ физическим лицам, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти в области здравоохранения по согласованию с федеральным органом исполнительной власти по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ. Наркотические средства и психотропные вещества, внесенные в раннее названные списки II и III, отпускаются в медицинских целях по рецепту. Порядок отпуска наркотических средств и психотропных веществ физическим лицам устанавливается федеральным органом исполнительной власти в области здравоохранения по согласованию с федеральным органом исполнительной власти по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ.

Во всех остальных случаях имеет место незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов.

Под пересылкой понимается незаконное перемещение наркотических средств или психотропных веществ в виде почтовых,

багажных отправлений либо иным способом, когда транспортировка этих средств осуществляется без участия отправителя. Пересылкой, а не перевозкой также признается перемещение наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов с нарочными как при отсутствии осведомленности последнего о реально перемещаемом грузе, так и при его сговоре с отправителем.

В диспозиции ст. 228' УК РФ не указывается цель пересылки, не предусматривается, должна ли она совершаться с целью сбыта либо без таковой, что позволяет сделать вывод, что наличие или отсутствие такой цели не должно влиять на уголовноправовую оценку пересылки.

Согласно действующему законодательству пересылка наркотических средств и психотропных веществ в почтовых отправлениях, в том числе международных, запрещается. В связи с этим любая пересылка будет считаться незаконной.

Как следует из диспозиции ст. 228' УК РФ, действующее уголовное законодательство не предусматривает уголовной ответственности за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершенные с целью сбыта. По нашему мнению, это является пробелом действующего уголовного законодательства и он должен быть устранен как можно быстрее. Наиболее благоприятный способ устранения пробела — внесение изменений в ст. 228' УК РФ, которая бы предусматривала ответственность за любые действия, связанные с незаконным оборотом наркотиков с целью сбыта.

Верховный Суд РФ в вышеназванном постановлении Пленума попытался устранить данный пробел законодательства путем толкования этого положения закона. Предлагается изготовление наркотических средств, психотропных веществ, а также их аналогов с целью их последующего сбыта, а также приобретение, хранение, перевозку или переработку данных средств и препаратов с целью их последующего сбыта, расценивать как приготовление к незаконному сбыту, и квалифицировать по ч. 1 ст. 30 и ч. 1 ст. 228' УК РФ.

Состав анализируемого преступления — формальный. Производство будет считаться оконченным юридически в том случае, если получен наркотик, готовый к употреблению, независимо от размера фактически полученного наркотика или психотропного вещества. Пересылка считается оконченной в момент юри-

дического оформления факта пересылки, т. е. в момент сдачи отправления официальному представителю предприятий связи и транспортных организаций, независимо от получения ее адресатом.

Сбыт окончен в момент перехода наркотических средств или психотропных веществ из фактического обладания преступника во владение другому лицу независимо от размера сбытого вещества. Если сбыт осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в установленном законом порядке, содеянное со стороны лица, осуществляющего сбыт, квалифицируется как покушение на незаконный сбыт.

Незаконная пересылка наркотических средств или психотропных веществ через таможенную границу образует дополнительно состав контрабанды — ч. 2 ст. 188 УК РФ.

Субъективнаясторонапреступленияхарактеризуется прямым

умыслом.

При анализе субъективной стороны состава данного преступления следует обратить внимание на фактические ошибки субъекта относительно предмета преступления. Действия лиц, сбывающих под видом наркотических средств или психотропных веществ какие-либо иные вещества, не образуют состава преступления, предусмотренного ст. 228' УК РФ, поскольку предмет преступления в данном случае носит конструктивный характер. Отсутствие данного предмета исключает состав преступления. Поведение виновного в данном случае квалифицируется как мошенничество.

Лицо, приобретающее лекарственные или иные препараты и вещества под видом наркотических или психотропных должно нести ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотических средств и психотропных веществ.

Субъект преступления — общий: вменяемое физическое лицо, достигшее на момент совершения преступления 16-летнего возраста.

Часть 2 ст. 228' УК РФ содержит квалифицированный состав преступления. К числу квалифицирующих признаков законодатель относит совершение преступления:

— группой лиц по предварительному сговору. Данная группа должна состоять из двух и более лиц, все участники группы должны быть соисполнителями. Поскольку диспозиция ч. 1 ст. 228' УК РФ является альтернативной, участник группы мо-

жет выполнять как все перечисленные виды действий, так и несколько либо одно из них: только производить, либо только сбывать наркотики, либо только их пересылать. При этом соисполнительство может быть параллельным, когда все участники группы одновременно во времени и в пространстве совершают деяние — например, сбывают их. Чаще соисполнительство при совершении данного преступления является последовательным, когда соучастники последовательно выполняют свой этап объективной стороны — один производит наркотические средства или психотропные вещества, другой пересылает, третий сбывает. Сговор на совершение преступления должен быть предварительным, т. е. состояться до начала выполнения объективной стороны одним из соучастников. Сговор должен носить элементарный характер, т. е. касаться совершения только одного преступления (одной партии наркотиков);

—в крупном размере. Понятие крупного размера определено в ранее упомянутом постановлении Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. № 76. Если лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в крупном размере, совершает такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющегося у него препарата, не достигшую крупного размера, содеянное следует квалифицировать как покушение на сбыт наркотиков в крупном размере;

—лицом, достигшим 18-летнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего. Данный квалифицирующий признак характеризует одновременно как специального субъекта, так и специального потерпевшего. Потерпевшим является лицо, достигшее 14-летнего возраста, но не достигшее 18 лет. Термин «заведомость» означает, что субъект преступления точно знает о несовершеннолетнем возрасте потерпевшего. Субъект преступления в этом случае также специальный, поскольку он характеризуется повышенным возрастом наступления уголовной ответственности — с 18 лет.

Часть 3 ст. 2281 УК РФ является особо квалифицированным видом состава преступления. К числу особо квалифицирующих признаков относятся:

—совершение деяний, предусмотренных ч. 1 и 2 ст. 228' УК РФ, организованной группой. Организованная группа должна обладать признаками, указанными в ст. 35 УК РФ;

—совершение их лицом с использованием своего служебного положения. Данный квалифицирующий признак также ха-

рактеризует специального субъекта преступления и соответствующий способ его совершения. В качестве лица, которое может использовать свое служебное положение при производстве, пересылке или сбыте наркотических средств или психотропных веществ, или их аналогов, могут выступать, по нашему мнению, следующие категории лиц: а) должностные лица; б) лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих или иных организациях; в) государственные и муниципальные служащие, не обладающие признаками должностного лица; г) служащие коммерческих и иных организаций. Все они при этом должны использовать свои служебные полномочия, предоставленные им в связи с занятием определенной должности. К таковым могут относиться руководители государственных унитарных предприятий или государственных учреждений, имеющих лицензию на производство наркотических средств или психотропных веществ, работники аптек и фармацевтических предприятий и учреждений, незаконно сбывающих лекарственные препараты, содержащие наркотические средства и психотропные вещества, работники почтовых учреждений, незаконно принимающие к пересылке наркотикосодержащие препараты;

— совершение преступления в отношении лица, заведомо не достигшего 14-летнего возраста. Данный особо квалифицирующий признак характеризует только специального потерпевшего. Таковым является лицо, заведомо для субъекта преступления не достигшее 14-летнего возраста. При этом в отличие от ч. 2 ст. 228' УК РФ законодатель не предусматривает повышенный возраст субъекта данного преступления, из чего можно сделать вывод, что субъект общий — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста;

— совершение деяний, предусмотренных ч. 1 и 2 ст. 228' УК РФ, в отношении наркотических средств и психотропных веществ в особо крупном размере. Понятие особо крупного размера определено в вышеупомянутом постановлении Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. № 76.

Нарушение правил оборота наркотических средств или психо-

тропных веществ. Непосредственный объект преступления, предусмотренного ст. 2282 УК РФ, — здоровье населения. В качестве предмета преступления закон называет: наркотические средства, психотропные вещества, вещества, инструменты и оборудование, используемые для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специ-

альным контролем, а также для культивирования растений, используемых для производства наркотических средств или психотропных веществ.

Понятие наркотических средств и психотропных веществ

дано выше.

Вещества, используемые для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, — это различные химические соединения растительного и синтетического происхождения, которые сами не являются наркотическими средствами и психотропными веществами, но которые используются для изготовления наркотических средств и психотропных веществ. Такие вещества обычно называют прекурсорами. Отличительной особенностью данных веществ является то, что они находятся под специальным международным и национальным контролем. Вещества, предназначенные для изготовления наркотических средств и психотропных веществ, предусматриваются таблицами I и II Конвенции ООН по борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г. На территории России они предусмотрены в Списке IV прекурсоров, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 г. № 681.

В числе прекурсоров в данном Списке указаны химические реагенты, участвующие в любой стадии производства каким бы то ни было способом, в том числе ангидрид уксусной кислоты, антраниловая кислота, ацетон, красный фосфор, этиловый эфир, эфедрин и др.

Инструменты и оборудование, используемые для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, — это любые приспособления, механизмы, приборы, которые используются на любом этапе переработки и изготовления наркотических средств или психотропных веществ любым способом и по любой технологии. Обязательный признак данных предметов — нахождение под специальным контролем, т. е. имеющих особый правовой режим. Перечень такого оборудования и инструментов, а также их правовой режим утверждены постановлени-

ем Правительства РФ от 22 марта 2001 г. № 221. К ним относятся пресс-инструменты, используемые с оборудованием для прессования таблеток, оборудование для наполнения ампул, оборудование для запайки ампул, оборудование для прессования таблеток.

Объективная сторона рассматриваемого состава преступления заключается в совершении ряда альтернативных деяний с перечисленными в диспозиции статьи предметами преступления, среди которых можно выделить нарушение правил производства, изготовления, переработки, хранения, учета, отпуска, реализации, продажи, распределения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза, вывоза, уничтожения.

Норма является бланкетной, ибо все указанные правила регулируются специальными нормативными актами, открытого или закрытого пользования, издаваемыми Правительством РФ и иными подзаконными актами. Приведем в качестве примера некоторые, опубликованные в официальных источниках. Правила ввоза и вывоза наркотических средств или психотропных веществ регулируются Положением о порядке ввоза в Российскую Федерацию и вывоза из Российской Федерации наркотических средств, сильнодействующих и ядовитых веществ, утвержденным постановлением Правительства РФ от 16 марта 1996 г. № 278. Порядок использования наркотических средств и психотропных веществ, например, в ветеринарии также регламентируется Положением об использовании наркотических средств и психотропных веществ в ветеринарии, утвержденным постановлением Правительства РФ от 3 сентября 2004 г. № 453.

Объективную сторону данного преступления образуют не любые нарушения установленного порядка оборота наркотических средств, психотропных веществ, веществ, инструментов и оборудования, используемых при изготовлении наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем, а также культивирования растений, используемых для производства наркотических средств или психотропных веществ, а только те, которые повлекли утрату предметов, указанных в диспозиции данной статьи.

Под утратой следует понимать любые деяния, в результате которых наркотические средства, психотропные вещества, прекурсоры, инструменты или оборудование выбывают из законного владения, пользования и распоряжения. Таковым может

быть хищение, уничтожение данных предметов, либо такое повреждение оборудования и инструментов, которое исключает их дальнейшее использование по прямому назначению.

Состав данного преступления является материальным. Преступление закончено с момента утраты наркотических средств и психотропных веществ, иных предметов, перечисленных в диспозиции статьи. В связи с этим необходимо доказать причинноследственную связь между нарушением установленных правил оборота наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров, инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем, и утратой этих предметов. Состав будет также оконченным тогда, когда нарушение правил культивирования растений, используемых для производства наркотических средств и психотропных веществ, повлекли полную или частичную утрату этих растений.

Субъективная сторона выражается как в форме умысла, так и в форме неосторожности. Лицо осведомлено о специальных правилах оборота наркотических веществ, осознает, что нарушает данные правила, которые оно обязано и могло соблюдать, и желает нарушить данные правила. Что касается отношения лица к преступным последствиям в виде утраты наркотических средств, психотропных веществ и иных предметов, то к ним отношение может быть как умышленным, так и неосторожным.

Субъект данного преступления — специальный. Им является лицо, в обязанности которого входило соблюдение данных правил либо контроль за их соблюдением. В качестве таковых могут выступать работники предприятий, учреждений и организаций, имеющих лицензию на производство указанных в диспозиции статьи видов действий в отношении наркотических средств и психотропных веществ, обязанные соблюдать правила производства работ с наркотическими средствами, психотропными веществами, веществами, инструментами и оборудованием, используемыми для изготовления наркотических средств и психотропных веществ. Такими работниками, в обязанности которых входит соблюдение указанных правил либо контроль за ними, могут быть как должностные, так и недолжностные лица: директора, технологи, начальники смен, цехов, рядовые работника фармацевтических предприятий, главврачи, завотделениями, врачи, медсестры лечебных учреждений, провизоры, фармацевты в аптеках и т. п.

В соответствии с судебной практикой при наличии в действиях должностного лица, допустившего нарушение правил обращения с наркотическими средствами и психотропными веществами, признаков состава должностного преступления содеянное образует совокупность преступлений.

Квалифицированный состав содержит три квалифицирующих признака.

1. Деяние считается совершенным из корыстных побуждений, если лицо, умышленно нарушая правила оборота наркотических средств и психотропных веществ, стремится извлечь материальную выгоду в виде получения имущества либо права на имущество для себя или для других лиц либо избавиться от несения материальных затрат (уплаты долга, оплаты услуг, выполнения иных имущественных обязательств и т. п.).

2. Деяние, повлекшее за собой причинение по неосторожности вреда здоровью человека. Под вредом здоровью понимается нарушение анатомической целостности органов и тканей, нарушение нормальной деятельности органов человеческого организма, либо нарушение их физиологических функций, возникновение длительного заболевания, возникновение наркотической зависимости. Поскольку законодатель не оговаривает степень тяжести причиненного вреда здоровью человека, то можно сделать вывод, что вред может быть легким, средней тяжести и тяжким. Сравнение санкций данной статьи со ст. 118 УК РФ позволяет сделать вывод, что дополнительной квалификации по ст. 118 УК РФ не требуется. Отношение к наступившим преступным последствиям в силу прямого указания в законе, должно быть только неосторожным. В том случае, когда сами правила оборота наркотических средств и психотропных веществ нарушены умышленно, возникает конструкция двойной формы вины.

3. Деяние, повлекшее причинение по неосторожности иных тяжких последствий. В соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» под иными тяжкими последствиями следует понимать причинение крупного материального ущерба собственнику или законному владельцу, длительное нарушение работы предприятия или учреждения и другие последствия, которые судом могут быть признаны в качестве тяжких по кон-

кретному уголовному делу. Отношение к наступлению данных преступных последствий также должно быть неосторожным, что при умышленном нарушении правил оборота также может свидетельствовать о двойной форме вины.

Хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ. Основным непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 229 УК РФ, являются общественные отношения, обеспечивающие здоровье населения, дополнительным объектом — собственность, факультативным — здоровье и жизнь личности.

В качестве предмета хищения и вымогательства выступают наркотические средства и психотропные вещества, понятие которых было рассмотрено ранее.

Объективная сторона преступления заключается в двух формах: хищении и вымогательстве.

Под хищением понимается совершенное с корыстной целью противоправное безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или в пользу других лиц, причинившее ущерб собственнику или иному владельцу имущества.

Признаками хищения наркотических средств и психотропных веществ являются следующие:

—они должны быть изъяты из законного или незаконного, но обязательно из чужого владения. Чаще всего хищение совершается из аптек, лечебных учреждений, фармацевтических предприятий. Однако предметом хищения могут быть и указанные предметы хищения, находящиеся в собственности граждан. Согласно сложившейся судебной практике как хищение, например, следует квалифицировать незаконный сбор наркотикосодержащих растений либо их частей, коробочек, стеблей мака, стеблей конопли с полей сельскохозяйственных предприятий и земельных участков граждан, на которых выращиваются эти растения. Не может рассматриваться как хищение сбор наркотикосодержащих растений на полях сельскохозяйственных предприятий и земельных участков граждан, которые их не сеяли и не выращивали. Такие действия образуют незаконное приобретение наркотиков;

—изъятие должно быть противоправным, т. е. преступник не должен иметь на изымаемые вещества ни действительного, ни предполагаемого права;

— оно должно носить безвозмездный характер, при котором лицо не компенсирует стоимость изъятых наркотических и психотропных веществ. В том случае, если лицо незаконно по поддельным рецептам покупает в аптеках наркотические или психотропные препараты, оплачивая их стоимость полностью, хищение отсутствует именно по причине отсутствия признака безвозмездности изъятия. Если лицо получает наркотические средства или психотропные вещества по льготным поддельным рецептам, не оплачивая стоимости полученных веществ вообще или оплачивая их стоимость частично, действия виновного образуют хищение, так как изъятие наркотиков в данном случае является безвозмездным;

— изъятие имущества должно совершаться из корыстных побуждений. Корыстные побуждения в данном случае заключаются в том, что лицо обращает изымаемые наркотики в свою пользу или пользу других лиц.

Хищение наркотических средств и психотропных веществ может быть совершено любым способом. Но состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 229 УК РФ, охватывает и такие формы хищения, как кража, мошенничество и ненасильственный грабеж.

При хищении в форме кражи виновный изымает наркотические средства и психотропные вещества тайно. Понятие тайного способа раскрыто в ст. 158 УК РФ.

При хищении наркотических средств и психотропных веществ путем мошенничества изъятие имущества происходит путем обмана или злоупотребления доверием. Отличительная особенность данной формы хищения состоит в том, что потерпевший сам передает наркотики виновному лицу, будучи введенным в заблуждение путем обмана или злоупотребления доверием. При хищении наркотических средств обман чаще всего заключается в получении наркотиков по поддельным рецептам, дающим право на законное получение лекарственных наркотикосодержащих препаратов в аптеках и иных медицинских учреждениях. При этом, как уже отмечалось ранее, состав хищения имеет место только в том случае, если наркотики получаются по льготным рецептам, дающим основание на бесплатное получение наркотиков или на их частичную оплату. Сам по себе факт использования поддельного рецепта при этом охватывается составом преступления, предусмотренного ст. 229 УК РФ, а

вот подделка таких рецептов требует дополнительной квалификации по ст. 233 УК РФ.

Основной состав анализируемого преступления с объективной стороны включает в себя и такую форму хищения, как грабеж. Под грабежом понимается открытое завладение наркотическими средствами или психотропными веществами. При этом ч. 1 ст. 229 УК РФ охватывается только так называемый ненасильственный грабеж.

Конструкция состава и момент окончания данного преступления определяются формой хищения. Поскольку кража, мошенничество, грабеж формулируются законодателем как материальные составы преступления, состав ч. 1 ст. 229 УК РФ в части хищения наркотиков также следует признать материальным. Преступление будет считаться оконченным, когда наркотические средства или психотропные вещества были изъяты и виновный получил реальную возможность распоряжаться похищенным.

Под вымогательством понимается требование передачи наркотических средств или психотропных веществ, под угрозой применения насилия, уничтожения или повреждения чужого имущества, а равно под угрозой распространения сведений, позорящих потерпевшего или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить существенный вред законным правам и интересам потерпевшего или его близких.

Как вымогательство следует также квалифицировать требование выдачи виновному документов, дающих право на законное приобретение наркотических средств и психотропных веществ.

Лицами, к которым обращено требование при вымогательстве, могут быть:

—собственники либо законные владельцы наркотических средств и психотропных веществ;

—лица, наделенные полномочиями на выдачу документов;

—лица, имеющие доступ к наркотическим средствам и психотропным веществам в связи с их профессиональной деятельностью;

—лица, чьи трудовые функции связаны с оборотом наркотиков и психотропных веществ.

При вымогательстве требование передачи наркотических средств или психотропных веществ, как правило, направлено в будущее. Требование передачи данных предметов в настоящий

момент должно сочетаться при вымогательстве с угрозой распространения сведений, распространение которых нежелательно для потерпевшего, либо с угрозой уничтожения и повреждения имущества потерпевшего, либо с угрозой применения физического насилия в будущем. Требование передачи наркотиков в настоящем, соединенное с угрозой немедленного применения физического насилия, следует расценивать не как вымогательство, а так хищение наркотиков путем грабежа или разбоя, что оценивается уже по другой части ст. 229 УК РФ.

Вымогательство наркотических средств или психотропных веществ является формальным составом преступления и окончено с момента предъявления требования независимо от того, были ли удовлетворены данные требования преступника и удалось ли ему завладеть наркотиками либо документами, дающими право на законное получение наркотических средств и психотропных веществ.

Статья 229 УК РФ является специальной нормой применительно к хищениям, выделенной по признакам предмета хищения и объекту преступного посягательства. Поэтому при конкуренции ст. 229 со ст. 158, 159, 161 УК РФ предпочтение должно отдаваться специальной норме.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом и корыстной целью.

Субъект данного преступления общий — вменяемое физическое лицо, достигшее 14-летнего возраста.

Часть 2 ст. 229 УК РФ содержит следующие квалифицирующие признаки рассматриваемого состава преступления, к числу которых относится совершение деяния:

—группой лиц по предварительному сговору. Указанный квалифицирующий признак образуют два или более лица, заранее договорившихся до начала совершения хищения или вымогательства наркотиков и совместно принимающих участие в совершении данного преступления в форме соисполнительства. Сговор в данной группе должен носить элементарный характер,

т.е. распространяться только на одно преступление;

—лицом с использованием своего служебного положения. Субъектом данного хищения выступают должностные лица, а также лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих и иных организациях, а также лица, выполнение трудовых функций которых связано с работой с наркотическими средствами и психотропными веществами. Например, их изготовле-

ние, отпуск, применение, охрана. Таковыми могут быть директора аптек, фармацевтических предприятий, главные врачи и заведующие отделениями, лаборанты, медсестры, охранники, провизоры, экспедиторы.

Согласно вышеуказанному постановлению Пленума Верховного Суда РФ, если хищение с использованием служебного положения совершает лицо, ответственное за исполнение или соблюдение правил оборота наркотических средств или психотропных веществ, нарушая данные правила, содеянное следует квалифицировать по ст. 229 УК РФ без совокупности со ст. 2282 УК РФ;

— с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, либо с угрозой такого насилия. Данный квалифицирующий признак свидетельствует о таком способе завладения наркотическими средствами или психотропными веществами, как насильственный грабеж, либо насильственное вымогательство. Под насилием, не опасным для жизни и здоровья, понимается ограничение свободы потерпевшего, причинение ему физической боли, побоев либо телесных повреждений, не повлекших за собой кратковременного расстройства здоровья. Часть 2 ст. 229 УК РФ включает в себя как физическое насилие, не опасное для жизни и здоровья потерпевшего, так и психическое насилие такой же интенсивности.

Особо квалифицированный состав хищения наркотиков предусматривает три квалифицирующих признака совершения преступления:

1)организованной группой. В данном случае в группу должны входить не менее двух лиц, группа должна носить устойчивый характер и быть организованной. При этом в качестве исполнителей преступления следует признавать не только тех членов организованных групп, которые непосредственно принимали участие в хищении или вымогательстве наркотических средств или психотропных веществ, но и тех, кто любым иным образом принимал участие в совершаемых группой преступлениях, связанных с хищением наркотиков;

2)в отношении наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере. Рекомендации по определению крупного размера наркотических средств или психотропных веществ даны в комментариях к ст. 288 УК РФ. Поскольку ст. 229 УК РФ не содержит такого квалифицирующего признака, как хищение или вымогательство наркотических средств или пси-

хотропных веществ в особо крупных размерах, по мнению высшей судебной инстанции страны действия виновного, совершившего хищение или вымогательство наркотиков или психотропных веществ в особо крупном размере, следует квалифицировать по п. «б» ч. 3 ст. 229 УК РФ;

3)с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, либо

сугрозой применения такого насилия. Под таковым понимается причинение потерпевшему легкого вреда, вреда средней тяжести либо тяжкого вреда здоровью, а также лишение жизни. Физическое насилие признается опасным для жизни и здоровья граждан и в том случае, если оно не причинило потерпевшему вообще никаких повреждений либо повлекло за собой причинение физической боли, побоев, но в момент его применения создавало опасность для жизни и здоровья потерпевшего. Психическое насилие признается опасным для жизни и здоровья потерпевшего в том случае, если оно представляет собой угрозы убийством, причинением тяжкого вреда, вреда средней тяжести, либо легкого вреда здоровью потерпевшего.

Применение такого насилия свидетельствует о такой форме хищения наркотических средств или психотропных веществ, как разбой. Хищение наркотиков путем разбоя окончено в момент нападения с целью завладения наркотических средств или психотропных веществ, независимо от того, удалось ли преступнику завладеть данными предметами. Состав в данном случае является формальным.

Применение насилия, опасного для жизни и здоровья потерпевшего, может сопровождать и вымогательство наркотических средств или психотропных веществ. О вымогательстве свидетельствует то обстоятельство, что требование передачи наркотических средств или психотропных веществ направлено в будущее.

При хищении или вымогательстве наркотических средств и психотропных веществ с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, не требуется дополнительная квалификация по ст. 112, 115, 119, 161 и 163 УК РФ. В соответствии с вышеназванным постановлением Пленума Верховного Суда РФ дополнительная квалификация по ст. 111 УК РФ требуется в случае причинения умышленного тяжкого вреда здоровью человека, что, однако, представляется не совсем правильным с точки зрения правил квалификации конкуренции части и целого.

Склонение к потреблению наркотических средств или психо-

тропных веществ. Основным непосредственным объектом преступления (ст. 230 УК РФ) выступает здоровье населения. В качестве факультативного объекта может выступать здоровье конкретной личности, ее жизнь, нормальное физическое и психическое развитие несовершеннолетних.

Предметом данного преступления являются наркотические средства или психотропные вещества, а в качестве потерпевших могут быть как взрослые, так и несовершеннолетние лица.

Объективная сторона анализируемого преступления заключается в склонении другого лица к потребление наркотических средств или психотропных веществ. Согласно судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, сильнодействующими и ядовитыми веществами, под склонением следует понимать любые умышленные действия, направленные на возбуждение у других лиц желания к их потреблению (уговоры, предложения, дача совета и т. п.), а также обман, психическое или физическое насилие, ограничение свободы с целью приема наркотического средства или психотропного вещества лицом, на которое оказывается воздействие.

Таким образом, судебная практика понимает под склонением сам процесс вовлечения потерпевших в немедицинское потребление наркотических средств или психотропных веществ, а не его результат. Не имеет значения, стало ли лицо в результате такого склонения употреблять наркотические средства или психотропные вещества или нет.

Для состава преступления не имеет значения поведение потерпевшего до начала склонения. В качестве потерпевшего при склонении к потреблению наркотических средств или психотропных веществ могут быть лица, никогда ранее не употреблявшие указанные в законе одурманивающие вещества. Но таковыми могут быть признаны и лица, ранее по собственной инициативе употреблявшие наркотические средства или психотропные вещества, но делавшие это эпизодически. Склонение их к регулярному употреблению одурманивающих веществ, когда у человека уже возникает физическая и психическая зависимость от наркотиков и он становится постоянным клиентом сбытчиков наркотиков, также образует состав склонения к регулярному немедицинскому потреблению наркотиков.

Наконец, в некоторых случаях потерпевшими при склонении могут быть даже лица, больные наркоманией и токсикоманией, т. е. имеющие определенную зависимость от одурманивающих веществ и принимающих их регулярно. Склонение в данном случае может заключаться в возбуждении желания принимать более сильные наркотические вещества, переход от одного вида наркомании к другому или к полинаркомании. В частности, как склонение к потреблению наркотических средств или психотропных веществ можно расценить поведение лица, убеждающего потерпевшего, курящего анашу, попробовать вводить наркотики в организм внутривенным путем. Поскольку данные наркотики являются более сильными и дорогостоящими, склоняющее лицо также приобретает себе постоянного клиента для сбыта наркотиков.

Разумеется, в том случае, когда потерпевший ранее уже регулярно употреблял наркотики, необходимо тщательное исследовать все обстоятельства дела и доказывать факт склонения, убеждения, уговоров, насилия и т. п. действия.

Способы склонения к потреблению наркотических средств или психотропных веществ можно разделить на насильственные и ненасильственные. При этом ч. 1 ст. 230 УК РФ охватывает только ненасильственные методы склонения. При ненасильственных способах лицо применяет уговоры, обещания, предложения, просто предлагает наркотические средства и дает совет их попробовать. В том случае, если лицо одновременно при склонении сбывает наркотические средства, действия виновного следует квалифицировать по совокупности, т. е. еще и по ст. 228' УК РФ.

Склонение к потреблению наркотических средств или психотропных веществ является формальным составом преступления и закончено в момент самого факта склонения независимо от результатов данного склонения.

Преступление совершается только с прямым умыслом: лицо осознает, что склоняет другое лицо к потреблению наркотических средств или психотропных веществ, и желает этого.

Субъект общий — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Квалифицированный состав склонения (ч. 2 ст. 230 УК РФ) предусматривает несколько квалифицирующих признаков, к числу которых относится совершение деяния: