_ 4. Банковские услуги по размещению средств

Рынок услуг по размещению привлеченных средств в наиболее рентабельные сегменты экономики представлен следующими банковскими услугами, указанными в Законе о банках:

1) размещение денежных средств от своего имени и за свой счет;

2) выдача банковских гарантий;

3) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

4) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

5) лизинговые операции.

Услуги банков по размещению денежных средств от своего имени и за свой счет представляют важнейшую группу банковских операций, называемых активными. При осуществлении активных операций банк выступает от своего лица как собственник денежных средств, независимо от того, является источником денежных средств собственный банковский капитал либо привлеченные средства (пассивы).

Л.Г. Ефимова считает, что "при предоставлении кредита за счет средств, находящихся на счетах (в отличие от кредитования за счет срочных вкладов) происходит дополнительная эмиссия безналичных денег"*(669). С таким утверждением сложно согласиться. Если рассматривать безналичные деньги как имущественные права, выражающие требования клиента к банку, то совершенно безразлично, за счет каких средств - имеющихся на банковских вкладах или остатков по банковским счетам - выдается кредит; все эти банковские пассивы сливаются в единую массу на балансе банка и независимо от источников формирования средств разделяются на различные активы. Кроме того, лишь условно можно утверждать, что средства по банковским вкладам размещены в банк на определенный срок: как говорилось, физические лица (и юридические лица, если иное не предусмотрено договором банковского вклада) вправе изъять срочный вклад в любой момент до истечения его срока. Поэтому, не отрицая банковскую кредитную эмиссию как экономический факт, нельзя при этом обосновывать данное явление юридической конструкцией (договор банковского счета или договор банковского вклада), используемой банком для формирования пассивов. С правовой точки зрения, права банка на средства, переданные во вклад, и на остатки на банковском счете одинаковы: это собственность банка. В частности, Л.Г. Ефимова признает, что по договору банковского вклада собственником денежных средств становится банк*(670).

К активным операциям банков относятся выдача банком кредитов, в том числе межбанковских, покупка банком от своего лица ценных бумаг, валюты, драгоценных металлов и т.д. Банковская маржа может выражаться в виде процентов либо в виде курсовых (ценовых) разниц. Так, при покупке банком векселей банк рассчитывает прежде всего на доход в виде процентов, выплачиваемым по этим бумагам. При покупке же банком акций он рассчитывает, как правило, на положительное изменение рыночной стоимости этих бумаг.

Особое место среди активных операций занимает выдача банками кредитов. Кредитный договор - разновидность договора займа со специальным субъектом (кредитной организацией) на стороне кредитора. По кредитному договору кредитная организация обязуется предоставить денежные средства заемщику на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за пользование кредитом.

Как правило, условия предоставления кредита устанавливаются в кредитном договоре довольно подробно. Вместе с тем для заключения кредитного договора достаточно достижения соглашения только о сумме кредита, потому что все остальные условия могут быть определены на основании закона.

Обычно кредит выдается при предоставлении обеспечения его возврата. Обеспечением может быть залог имущества заемщика или третьего лица, банковская гарантия, поручительство третьего лица, гарантии и поручительство органов государственного управления Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований. Следует отметить, что среди указанных в гл.23 ГК РФ способов обеспечения обязательств в практике банковского кредитования не все применяются достаточно эффективно. Так, неустойка рассматривается скорее как мера ответственности за ненадлежащее исполнение заемщиком своих обязательств, а не как способ обеспечения обязательства; удержание также применяется редко: для этого нужно, чтобы кредитующий банк владел какими-либо активами заемщика (депозит, ценные бумаги), что случается весьма редко. Как правило, роль обеспечения кредита в банковской практике выполняет страховой полис страхования предпринимательского риска.

Довольно распространена услуга по приобретению банком векселей и облигаций третьих лиц. В результате такой операции достигается тот же экономический эффект, что и при кредитовании: обязанные по ценным бумагам лица получают необходимые им денежные средства. Недостатком такой формы предоставления кредитными организациями услуг по размещению средств является то, что обязательства по ценным бумагам не могут быть обеспечены залогом имущества. Единственной формой обеспечения в этом случае служит аваль - вексельное поручительство. Вместе с тем ценные бумаги, приобретенные банком, могут быть свободно им отчуждены. Некоторые ценные бумаги (векселя крупных предприятий, государственные и муниципальные облигации) имеют рыночные котировки, что повышает их ликвидность.

Нередко банки осуществляют услуги по размещению средств путем заключение сделок "репо", в силу которых банк приобретает у клиента некий актив (ценные бумаги, золото и т.п.), который не требуется клиенту для обычной хозяйственной деятельности, и одновременно заключает обратную сделку по продаже клиенту того же актива по более высокой цене. Разница цен в сделках "репо" по покупке и продаже соответствующего актива составляет банковскую маржу, которая обычно рассчитывается на основе согласованного с клиентом размера годовых процентов, начисленных за период владения банком клиентским активом. Сделки "репо" в силу особенностей налогового законодательства (разница в ценах актива по сделке "репо" не уменьшает налогооблагаемую базу) применяются в основном при предоставлении средств нерезидентам.

Законом о банках предусмотрено осуществление банками лизинговых операций (договор финансовой аренды). Суть этих операций сводится к тому, что банк предоставляет в долгосрочную аренду своему клиенту-лизингополучателю необходимое последнему оборудование, а тот уплачивает такую арендную плату, которая покрывает за период аренды и банковские проценты, и стоимость оборудования.

Лизинг имеет немало преимуществ. Например, при покупке предприятием необходимого оборудования сумма таких расходов уменьшает налогооблагаемую базу не сразу, а по мере амортизации основных средств; изначально потраченная на приобретение основных средств сумма относится на собственные средства (чистую прибыль) предприятия. Лизинговые платежи, напротив, являются расходами, уменьшающими налогооблагаемую базу. Кроме того, если стоимость основных средств, которые требуются предприятию, достаточно высока, то для покупки этого оборудования предприятию обычно требуется кредит. Уплаченные проценты за пользование кредитом уменьшают налогооблагаемую базу по налогу на прибыль и не облагаются НДС. Правила исчисления НДС таковы, что это в итоге означает обязанность предприятия сумму НДС, от которого освобождены банковские проценты, уплатить в бюджет. Лизинговые платежи, напротив, включают НДС, следовательно, сумма НДС, подлежащая перечислению в бюджет, снижается на сумму НДС, перечисленного предприятием лизингодателю. Еще одним экономическим преимуществом лизинга является предусмотренная законом возможность ускоренной амортизации лизингового оборудования. Сроки амортизации, установленные для различного оборудования, предусмотренные законодательством, нередко бывают слишком длинными*(671).

Различают три основных вида лизинга: финансовый, оперативный и возвратный.

При финансовом лизинге срок аренды близок к сроку службы оборудования. В отношениях финансового лизинга участвуют три субъекта: банк-лизингодатель, лизингополучатель и продавец оборудования. Договор с продавцом оборудования о покупке оборудования заключает лизингодатель, но выбирает как продавца, так и оборудование обычно лизингополучатель, поскольку именно ему для пользования оборудование и предназначено. По условиям финансового лизинга оборудование переходит от лизингодателя в собственность лизингополучателя только после уплаты всех лизинговых платежей. Таким образом, для банка такой актив является более ликвидным, поскольку не входит в состав имущества должника, не подвержен риску его несостоятельности и не требует судебных процедур по обращению взыскания и продаже этого имущества в случае нарушения должником (лизингополучателем) своих обязательств.

Возвратный лизинг заключается в том, что лизингополучатель одновременно является и продавцом оборудования. То есть банк-лизингодатель сначала приобретает у лизингополучателя определенное оборудование, а потом передает ему же это оборудование в лизинг. Таким образом, меняется титул собственности на оборудование при сохранении за лизингополучателем возможности его производственного использования. Возвратный лизинг позволяет достичь того же результата, что и кредитование под залог оборудования: лизингополучатель получает необходимые кредитные средства, а банк-лизингодатель размещает деньги в обеспеченные доходные активы.

Оперативный лизинг используется преимущественно для такого оборудования, которое можно пересдать в аренду или выгодно продать после короткого срока его эксплуатации. Отличие от других видов лизинга заключается в том, что срок лизинга значительно меньше, чем срок возможного использования оборудования. Например, при лизинге автомобилей возможна (при определенной доплате) ежегодная замена прежнего автомобиля на новый. Тогда автомобиль, ранее использовавшийся лизингополучателем, продается или пересдается в аренду банком-лизингодателем. Основным отличием лизинга от аренды является специальное приобретение лизингодателем имущества для сдачи его в аренду лизингополучателю. Поэтому повторная сдача имущества при оперативном лизинге в аренду, по мнению Е.А. Павлодского, является не новым лизингом, а именно арендой*(672).

Для банка лизинговая операция - средство кредитования, преимущество которой заключается в том, что банк остается собственником лизингового имущества до его полной оплаты, обеспечивая таким образом свои денежные требования. Однако в силу особенностей налогообложения банковской деятельности лизинговые операции банков мало распространены.

Услуги банков по выдаче банковских гарантий и поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме, предоставляются для обеспечения обязательств клиентов банка перед третьими лицами. В результате выдачи банковской гарантии банк не ссужает средств клиенту, но принимает на себя риск неисполнения клиентом своих обязательств. С точки зрения риска, выдача банковской гарантии очень близка к кредитованию*(673).

Банковская гарантия отличается от поручительства банка. Во-первых, она является основным обязательством, а не акцессорным, как поручительство. Это означает, что банковская гарантия действительна даже при недействительности основного обязательства (например, договора займа, заключенного клиентом банка - принципалом по банковской гарантии с третьим лицом - бенефициаром по банковской гарантии); срок банковской гарантии не зависит от срока исковой давности по основному обязательству. Во-вторых, по банковской гарантии банк несет солидарную ответственность, в то время как по поручительству может быть предусмотрена субсидиарная ответственность банка. В-третьих, выплата средств по банковской гарантии осуществляется на основании только лишь требования бенефициара с приложением указанных в гарантии документов, и банк-гарант не вправе обусловливать выплату какими-либо дополнительными требованиями или ссылаться на имевшее место исполнение основного обязательства. И, наконец, если право регресса у поручителя, выплатившего долг по обязательствам принципала, возникает на основании закона, то для возникновения права регресса у банка-гаранта к принципалу по банковской гарантии необходимо указание об этом в банковской гарантии.

Закон предусматривает только два случая, когда банк может отказаться от выплаты суммы по банковской гарантии по требованию бенефициара: (а) если требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям банковской гарантии или (б) если требование предъявлено банку по истечении срока банковской гарантии (п.1 ст.376 ГК РФ). Если банку известно, что основное обязательство уже исполнено, это не освобождает его от выплаты: он должен сообщить об этом бенефициару и принципалу, а при получении от бенефициара повторного требования должен выплатить ему сумму банковской гарантии.

В теории и на практике часто возникает вопрос о том, как следует трактовать повторное направление бенефициаром требования к гаранту о выплате суммы банковской гарантии, если к этому моменту основание долга уже отпало. Правила о неосновательном обогащении здесь неприменимы в силу того, что банковская гарантия является не акцессорным, а основным обязательством и бенефициар получает от гаранта сумму по банковской гарантии обоснованно в юридическом смысле. Е.А. Павлодский считает, что требование о взыскании с бенефициара суммы банковской гарантии, полученной от банка-гаранта после погашения принципалом основного обязательства, может быть заявлено только самим принципалом и только после того, как он оплатит регрессные требования к нему банка-гаранта, поскольку иначе окажется, что бенефициар получил сумму обязательства от принципала дважды*(674). Судебная практика идет по другому пути: в исках бенефициара о взыскании суммы по банковской гарантии после исполнения принципалом основного обязательства суды отказывают со ссылкой на злоупотребление правом (ст.10 ГК РФ)*(675).

Услуги банков по приобретению прав требования исполнения обязательств в денежной форме от третьих лиц иначе называются факторинговыми операциями (финансирование под уступку денежного требования). Экономическое содержание этих услуг заключается в том, что кредитная организация приобретает права требования своих клиентов к их должникам и таким образом осуществляет кредитование клиентов. Факторинг очень похож на цессию (уступка права требования), однако не является таковой, поскольку законодатель не предусматривает возможности даже факультативного применения к отношениям финансирования под уступку денежного требования правил о цессии. По сравнению с цессией факторинг обладает следующими особенностями: (а) в качестве финансового агента (фактора) выступает организация, обладающая соответствующей лицензией*(676); (б) запрет перехода прав кредитора к другому лицу без согласия должника, установленный законом или договором, не делает уступку прав финансовому агенту по договору факторинга недействительной (п.1 ст.828 ГК РФ); (в) последующая уступка права требования финансовым агентом допускается, если это предусмотрено в договоре факторинга (ст.829 ГК РФ).

Принято различать оборотный и безоборотный факторинг. При безоборотном факторинге клиент отвечает перед финансовым агентом только за действительность уступаемого требования; кроме того, при взыскании финансовым агентом сумм по договору вся дополнительная выгода (штрафы, пени, неустойки) поступают в собственность агента. При оборотном факторинге на клиента возлагается ответственность перед финансовым агентом не только за действительность уступаемого денежного требования, но и за его фактическое исполнение должником; в этом случае и дополнительная выгода сверх суммы финансирования, и вознаграждение финансового агента подлежат уплате финансовым агентом клиенту.

В предпринимательских отношениях факторинг может использоваться тремя способами. Во-первых, как способ кредитования (финансирования) деятельности клиента, который нуждается в оборотных средствах ранее того момента, когда его должник погасит долг. Во-вторых, права требования клиента к должнику, являясь имущественными правами, могут быть предметом залога; такого же результата достигает условный договор финансирования под уступку денежного требования, по которому оно переходит к финансовому агенту, если клиент не исполнит своего обязательства перед финансовым агентом. И наконец, в-третьих, с использованием схемы факторинга может осуществляться обслуживание финансовым агентом счетов клиента, т.е. финансовый агент предоставляет клиенту услуги бухгалтерского характера.

Доход банка в факторинговых операциях (вознаграждение финансового агента) может выражаться: (а) в разнице между суммой финансирования, предоставленной клиенту, и получаемых от должников средств во исполнение денежных обязательств или (б) в фиксированной сумме, установленной в договоре факторинга.

По многим причинам, связанным с особенностями банковского налогообложения, требованиями к банковским резервам (которые относят подобные сделки к необеспеченным ссудам), отсутствием устойчивого рынка долговых обязательств, факторинговые услуги кредитных организаций пока не представлены на рынке достаточно широко.

Некоторые услуги банков нельзя отнести ни к одной из вышеперечисленных групп. Эти услуги не направлены на осуществление основных функций банковской системы, но обеспечивают комплексное обслуживание клиентов банка и его функционирование.

Так, осуществление некоторых операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями обеспечивает переход этих ценностей от производителя к конечному потребителю. Особое место кредитных организаций на этом рынке обусловлено прежде всего тем, что кредитные организации имеют оборудованные и высоконадежные хранилища ценностей, а также тем, что одним из основных покупателей аффинированного золота в слитках на сегодн является Банк России, приобретающий слитки для формирования золотовалютного резерва России.

Этой же причиной обусловливается оказание банками услуг по предоставлению в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей. Данные услуги делятся на два вида: предоставление в пользование на время сейфовой ячейки и договор хранения ценностей в банке.

Юридическая природа договора на предоставление в пользование сейфовой ячейки в банке - это договор аренды. Банк не несет ответственности за содержание ячейки, а отвечает лишь за ее неприкосновенность. Банку, как правило, безразлично, какие ценности хранятся в сейфовой ячейке.

В отличие от этого договор хранения ценностей в банке по своей юридической природе относится к договору хранения. При этом, как правило, ценности клиента описываются, банк несет ответственность за их сохранность, а сами ценности хранятся не в отдельной ячейке, а в денежном хранилище банка отдельно от других ценностей (опечатанные в отдельном мешке).

И наконец, оказание банком консультационных и информационных услуг, упомянутое в Законе о банках, не имеет существенных особенностей по сравнению с любыми другими консультационными и информационными услугами. Предоставление банком этих услуг обусловлено тем, что для осуществления своей деятельности банки привлекают высококвалифицированный персонал в области финансов и денежного обращения, получают различными способами важнейшую информацию о финансовых рынках, в связи с чем у банка появляется возможность оказывать своим клиентам консультационные и информационные услуги в этой сфере.