Часть 2 ст. 131 ук предусматривает квалифицирующие признаки изнасилования:

а) совершенное неоднократно или лицом, ранее совершившим насильственные действия сексуального характера (утратил силу в соответствии с Федеральным законом от 08.12.2003. №162-Ф3;

б) совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

в) соединенное с угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, а также совершенное с особой жестокостью по отношению к потерпевшей или к другим лицам;

г) повлекшее заражение потерпевшей венерическим заболеванием;

д) заведомо несовершеннолетней.

Отличительным признаком, позволяющим квалифицировать действия виновных по п. «б» ч. 2 ст. 131 УК РФ является наличие двух или более исполнителей (соисполнителей).

Под ним следует понимать случаи, когда лица, принимавшие участие в изнасиловании, действовали согласованно в отношении потерпевшей.

Поскольку изнасилование с применением насилия является сложным по структуре преступлением, как групповое изнасилование должны квалифицироваться не только действия лиц, совершивших насильственный половой акт, но и действия лиц, содействовавших этому путем применения физического или психического насилия к потерпевшей. При этом действия лиц, лично не совершавших насильственного полового акта, но путем применения насилия к потерпевшей содействовавших другим в ее изнасиловании, должны квалифицироваться как соисполнительство в групповом изнасиловании.

Следовательно, соисполнителями группового изнасилования могут являться женщины и мужчины, не обладающие половой функцией, поскольку соисполнителем является лицо, выполнившее хотя бы часть объективной стороны преступления. По данному вопросу высказана и иная позиция: лица, не совершавшие непосредственно насильственного полового акта, а лишь содействовавшие этому, не могут считаться соисполнителями и должны отвечать за соучастие в изнасиловании¹.

Лица, содействовавшие виновному не путем применения насилия к потерпевшей, а другими способами, например, путем предоставления помещения или оружия для устрашения, не подлежат ответственности за изнасилование группой лиц, а привлекаются к ответственности лишь за соучастие в изнасиловании по ст. 33 и соответствующей части ст. 131 УК.

Под изнасилованием, совершенным группой лиц, следует понимать также те случаи, когда виновные, действуя согласованно и применяя физическое насилие или угрозу в отношении нескольких женщин, затем совершают половой акт каждый с одной из них.

При совершении изнасилования группой лиц, лишь один из которых подлежит уголовной ответственности, а остальные — не подлежат в силу недостижения 14-летнего возраста или невменяемости, содеянное нельзя квалифицировать по п. «б» ч. 2 ст. 131 УК.

Это согласуется с постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 14.02.2000 № 7 «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних», в п. 9 которого подчеркивается, что совершение преступления с использованием лица, не подлежащего уголовной ответственности в силу возраста (ст. 20 УК) или невменяемости (ст. 21 УК), не образует соучастия.

В литературе высказано мнение, что анализируемое проявление группы в изнасиловании не охватывается правилами соучастия в преступлении, а имеет самостоятельное правовое значение, выступая в качестве одного из способов совершения преступления¹.

Подобная ситуация рассматривается и п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2002 № 29 «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое», где говорится, что лицо, организовавшее преступление либо склонившее к совершению кражи, грабежа или разбоя заведомо не подлежащего уголовной ответственности участника преступления, в соответствии с ч. 2 ст. 33 УК несет уголовную ответственность как исполнитель содеянного. Таким образом, действия участника группового изнасилования, если другие его участники не были привлечены к уголовной ответственности, следует квалифицировать по ч. 1 ст. 131 УК.

Изнасилование следует признавать совершенным группой лиц не только в тех случаях, когда несколькими лицами подвергается изнасилованию одна или более потерпевших, но и тогда, когда виновные, действуя согласованно и применяя физическое насилие в отношении нескольких женщин, затем совершают половой акт каждый с одной из них².

Изнасилование признается совершенным группой лиц и в этом случае, если виновные совершили указанные действия поочередно, независимо от того, присутствовали ли при этом остальные члены группы или нет. Ответственность за совершение изнасилования несут не только соисполнители, но и другие соучастники: пособники, подстрекатели, организаторы³.

Пособником, например, может быть признано лицо, завлекшее потерпевшую в заранее оговоренное место, удобное для совершения изнасилования; предоставившее для этой цели свое транспортное средство, дававшее советы, каким образом следует преодолеть сопротивление потерпевшей; не позволяющее другим лицам прийти к ней на помощь; оказавшее содействие в приобретении веществ, специально предназначенных для привидения потерпевшей в беспомощное состояние или приготовившее для этой цели одурманивающий напиток.

Пособником может быть также лицо, которое, совершив с потерпевшей половой акт по добровольному согласию, тут же создало условие для совершения изнасилования потерпевшей другими лицами, предварительно вступив с ними в сговор по этому поводу. Лицо может быть признано пособником только в том случае, если между его действием и изнасилованием имеется причиненная связь. Иными словами, оно должно знать, что его деяния направлены на содействие остальным соучастникам на совершение с потерпевшей насильственных половых актов.¹

Организаторы, пособники и подстрекатели не принимавшие непосредственного участия в совершении с потерпевшей насильственных половых актов, но своими действиями способствующие этому, ответственность по п. «б» ч. 2 ст. 131 УК РФ не несут. Их действия квалифицируются по ст. 33 и соответствующей части ст. 131 УК РФ. При совершении изнасилований, предусмотренных п.а. «г», «д» ч. 2 ст. 131 УК, пособник может быть привлечен к ответственности за соучастие именно в данных преступлениях только в тех случаях, когда заведомо знал, что потерпевшей является девушка, не достигшая четырнадцатилетнего возраста или тот факт, что насильник боле ВИЧ-заболеванием.

Предварительный сговор при совершении изнасилования предполагает выраженную в любой форме договоренность двух или более лиц, состоявшуюся до начала совершения действий, непосредственно направленных на изнасилование потерпевшей. Договоренность может быть выражена в словесной форме или с помощью жестов.

Изнасилование потерпевшей, совершенное, хотя и разными лицами, но действовавшими независимо друг от друга, не может признаваться групповым изнасилованием. В соответствии с ч. 5 ст. 33 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.²

Как следует из данной диспозиции, законодатель выделяет два основных признака организованной группы: устойчивость и объединённость умысла на совершение одного или нескольких преступлений.

Расшифровывая первый из указанных признаков, можно указать, что под устойчивостью группы следует подразумевать:

- стабильность состава, тесная взаимосвязь между членами, согласованность их действий, длительность существования организованной группы;

- способность членов организованной группы восстанавливать свою структуру с целью продолжения преступной деятельности в случае ареста ее отдельных участников, их смерти и т.п.;

- участники организованной группы, как правило, имеют умысел на совершение ряда преступлений, рассчитывают на преступную совместную деятельность в течение длительного времени;

- наличие определенной структуры (иерархии), строгого порядка, безусловного подчинения лидеру, системы наказаний и поощрений;

- планирование преступной деятельности, как в целом, так и в отношении конкретного преступления. Заранее намечается объект посягательства, подготавливаются орудия преступления, транспортные средства. Планируются место, время, наиболее безопасный и результативный способ совершения преступления, включая беспрепятственный уход с места происшествия;

- устойчивое постоянство целей, интересов, норм поведения, которые могут затрагивать и сферу досуга¹.

Квалифицирующим признаком по п. «б» ч. 2 ст. 131 УК также является совершение этого преступления организованной группой (см. ч. 3 ст. 35 УК).

Следует отметить, что все соучастники организованной группы, независимо от выполняемой каждым из них роли в совершении изнасилования, являются соисполнителями. Поэтому для квалификации их деяний ссылка на ст. 33 УК не требуется.

Пункт «в» части 2 ст. 131 УК предусматривает ответственность за изнасилование, соединенное с угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, а также совершенное с особой жестокостью по отношению к потерпевшей или к другим лицам.

Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда от 15 июня 2004 г. под угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью следует понимать не только прямые высказывания, в которых выражалось намерение немедленного применения физического насилия к потерпевшей или к другим лицам, но и такие угрожающие действия виновного, как, например, демонстрация оружия или предметов, которые, могут быть использованы в качестве оружия: нож, бритва, топор и т.п.)².

Ответственность за изнасилование с применением угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью наступает лишь в случаях, если такая угроза явилась средством преодоления сопротивления потерпевшей и имелись основания опасаться осуществления этой угрозы. При этом указанные действия охватываются диспозицией пункта «в» части 2 статьи 131 УК и дополнительной квалификации по статье 119 УК не требует.

Если угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью была выражена после изнасилования с той целью, например, чтобы потерпевшая никому не сообщила о случившемся, действия виновного лица при отсутствии квалифицирующих обстоятельств подлежат квалификации по статье 119 УК и по совокупности с частью 1 статьи 131 УК³.

Признак особой жестокости наличествует при следующих обстоятельствах:

- причинение потерпевшей сильных болевых ощущений в процессе причинения ей побоев, истязаний, совершения неоднократных половых актов, особенно в процессе группового изнасилования;

- глумление над потерпевшей, например, рассматривание в промежутке между совершениями половых актов ее половых органов и комментирование увиденного, засовывание во влагалище посторонних предметов и др.;

- причинение потерпевшей особых психических страданий, при совершении изнасилования на глазах у ее близких и родственников (родителей, детей, мужа женщины);

- применение к потерпевшей пыток, которые могут и не причинять ей сильных болевых ощущений, однако дают почувствовать страх смерти: погружение головы в воду, одевание на голову пластикового пакета, неоднократное придушивание, в процессе которых потерпевшая может часто терять сознание, захлебываться¹.

При этом следует иметь в виду, что при квалификации таких действий по признаку особой жестокости необходимо устанавливать умысел виновного лица на причинение потерпевшей особых мучений и страданий, при этом виновный должен понимать суть своих действий и желать этого.

Признак особой жестокости будет иметь место и в том случае, если указанные действия осуществлялись применительно к близким родственникам потерпевшей с тем, чтобы она, наблюдая происходящее, прекратила сопротивление и покорилась воле насильника.

Отягчающий признак заражения потерпевшей венерическим заболеванием (п. «г» ч. 2 ст. 131 УК) может быть вменен при условии если:

- виновный достоверно знал о наличии у него такого заболевания;

- имеется причиненная связь между совершением с потерпевшей насильственного полового акта и наступившим заболеванием.

К венерическим заболеваниям относятся: сифилис, гонорея, мягкий шанкр, паховый лимфогрануленоз. Заражение потерпевшей иными заболеваниями, передающимися половым путем, исключают ответственности лица по п. «г» ч. 2 ст. 131 УК.

Заражение потерпевшей венерическим заболеванием может быть умышленным или по неосторожности:

- с прямым умыслом, когда виновный, зная о наличии у него венерического заболевания, в силу каких-то причин желал, чтобы потерпевшая заразилась;

- с косвенным умыслом, когда виновный, зная о наличии у него венерического заболевания, предвидел возможность заражения потерпевшей, не желая, но сознательно допускал заражение либо относился к этому безразлично;

- по легкомыслию, когда виновный предвидел опасность заражения потерпевшей имевшейся у него венерической болезнью, но самонадеянно рассчитывал, что этого не произойдет. При этом дополнительной квалификации по статье 121 УК не требуется². Пункт «д» части 2 статьи 131 УК в качестве квалифицирующего признака рассматривает совершение изнасилования заведомо несовершеннолетней.

Учитывая, что ответственность за изнасилование потерпевшей, не достигшей четырнадцатилетнего возраста, предусмотрена в п. «в» ч. 3 ст. 131 УК, речь в данном случае может идти с потерпевшей от 14 до 18 лет. Ответственность за совершение изнасилования наступает лишь в случаях, когда виновное лицо достоверно знало о возрасте потерпевшей (являлось родственником, знакомым, соседом) или должно было осознавать его, ориентируясь на внешний вид девушки и ее манеру поведения. Если виновный обоснованно полагал, что потерпевшая достигла совершеннолетия, то он ответственности по п. «д» ч. 2 ст. 131 УК не несет. Это может касаться потерпевших, возраст которых приближается к 18 годам или которые, в силу акселерационных процессов, внешне выглядят старше своих лет¹.