4.Понятие и виды источников международного частного права. Соотношение внутреннего законодательства и международного договора в области международного частного права

Источником права принято считать внешнюю форму выражения(объективизации) правовой нормы .

Исторически известны три формы существования права: обычай, нормативный акт, судебный прецедент.

Обычай - исторически первая форма существования права - в настоящее время не является преобладающим источником права. Он сохранил свое значение в качестве основного источника права

в странах Африканского континента.

В странах континентального права основным источником права является нормативный акт, который

свое конкретное выражение находит в форме закона, постановления и т.д.

Судебный прецедент - принятое по конкретному делу судебное решение, обоснование которого является обязательным для разрешения аналогичных дел в будущем, - основной источник в странах англо-американского права.

Источники международного частного права по своему происхождению характеризуются двойственностью. С одной стороны, имеются внутригосударственные источники (нормативные акты, судебные прецеденты

и национальные обычаи), с другой - международные (международные договоры и международные обычаи). Каждое государство самостоятельно определяет круг источников международного частного права.

В частности, источниками российского международного частного права являются российские нормативные акты, обычаи делового оборота, международные обычаи и международные договоры.

В России прецеден не рассматривается как источник международного частного права . Основной аргумент - суд не творит право.

Виды источников:

• Национальный закон

• Международный договор

• Международно-правовой обычай

• Судебный прецедент

1.Национальный закон: Как правило, этот термин понимается в широком смысле, то есть охватывает как акты высшей юридической силы, так и подзаконные и иные правовые акты, которые могут в силу внутренних предписаний конкретного государства быть источником международного частного права.

В некоторых государствах приняты отдельные законы о МЧП. В некоторых государствах нормы МЧП распределены по различным актам. Источником МЧП можно отнести нормы, регулирующие иностранные инвестиции, правовое положение иностранных граждан, внешнеэкономические сделки и т.д.

1. Основной источник - ГК РФ

В части первой ГК РФ закреплены 2 нормы, относящееся к МЧП:

• согласно п.2 ст.7 ГК РФ международные договоры применяются к гражданско-правовым отношениям непосредственно, если иное не вытекает из международного договора

• согласно ст.2 ГК РФ к отношениям с участием иностранных граждан и юридических лиц применяются правила ГК РФ.

Роль основного источника МЧП в России играет разд.6 ч. З ГК РФ, который называется «МЧП». В нём закреплены положения о применимом праве к отношениям с участием иностранных граждан и юридических лиц.

Кроме этого, в ГК РФ содержатся положения, общие для всего российского МЧП:

• квалификация юридических понятий при определении применяемого права

• обратная отсылка

• установление содержания иностранного права

• применение императивных норм

• взаимность и реторсии.

Реторсии — это ответные ограничения прав иностранных граждан и юридических лиц в ответ на действия соответствующего иностранного государства.

Данные общие положения могут субсидиарно применяться судьями при решении, например, семейно-правовых споров с участием иностранных лиц.

2. раздел 7 Семейного кодекса, который называется «Регулирование семейных отношений с участием иностранных лиц». В нём закреплены коллизионные нормы, касающиеся брака, развода, алиментных обязательств.

3. глава 26 Кодекса торгового мореплавания. В ней содержатся коллизионные нормы, касающиеся регулирования отношений, связанных с торговым мореплаванием.

4. Источники международного гражданско-процессуального права (как части МЧП):

• раздел 5 ГПК РФ «Производство по делам с участием иностранных лиц»

• раздел 5 АПК РФ «Производство по делам с участием иностранных лиц».

Внутригосударственными источниками МЧП России являются также положения отдельных федеральных законов, которые напрямую посвящены иностранцам. Например: нормы ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» 2002 г.

2. Международные договоры: Согласно Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. международным договором признается соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится ли оно в одном, двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования (ст. 2).

Международные соглашения по вопросам международного частного права можно условно разделить на две группы:

1) содержащие унифицированные материальные нормы;

2) содержащие унифицированные коллизионные

нормы.

К первой группе договоров относятся, прежде всего, международные соглашения, регламентирующие отдельные виды обязательств (Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенция о международном финансовом лизинге и др.).

Ко второй группе относятся договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Они содержат унифицированные коллизионно-правовые нормы в области

гражданских и семейных отношений. Унифицированные коллизионные нормы содержатся также в конвенциях, регулирующих отдельные виды отношений, например в Женевской конвенции, направленной на разрешение коллизий законов о переводных и простых векселях 1930 г.

Самостоятельную группу образуют соглашения в области международного гражданского процесса и арбитража, которые содержат нормы о гражданско-процессуальных правах иностранных граждан и юридических лиц, разграничении юрисдикции судов, исполнении иностранных судебных решений и иностранных судебных поручений, признании и исполнении иностранных арбитражных решений.

К сфере международного частного права относятся также международные соглашения, являющиеся источниками международного публичного права, прежде всего двусторонние договоры о торгово-

жономическом сотрудничестве (торговые договоры, договоры о дружбе, торговле и мореплавании и пр.).