По Канашевскому

Основные типы коллизионных привязок сложились исторически, носят универсальный характер.. В законодательстве различных стран распространены следующие основные типы коллизионных привязок:

1. Личный закон физического лица (lex personalis). Личный закон определяет дееспособность физического лица, некоторые личные права (право на имя и др.), а также права в области семейных и наследственных отношений. В различных правопорядках существуют различные требования к дееспособности. В большинстве стран возраст

полной гражданской дееспособности установлен с 18 лет. Имеются, однако, и другие подходы, например в Швейцарии - с 20 лет, в Австрии — с 19 лет. Вариантами личного закона являются закон гражданства лица

(lex patriae, lex nationalis) и закон постоянного места жительства (домициля) лица (lex domicilii). Законодательство большинства стран континентальной Европы и ряда других государств определяет дееспособность

иностранцев по закону гражданства, тогда как страны общего права (Великобритания, США, Канада, Индия, некоторые страны Латинской Америки) — по закону домициля (данный принцип принят за основу также в Швейцарии, Норвегии и Дании). При этом понятие домициля может различаться в каждом конкретном

государстве. Каждый из этих подходов имеет свои преимущества и недостатки. Принцип гражданства является более стабильным, поскольку гражданство не может быть изменено без формального согласия государства нового гражданства, а также относительно легко определяемым. Однако в ряде случаев закон гражданства не отражает

реальные связи лица с правовой системой (в частности, неразумно определять по закону гражданства дееспособность лица, длительное время проживающего за рубежом и не имеющего намерения вернуться

в свою страну). Кроме того, из правил установления личного закона имеются исключения. Так, правопорядки многих стран устанавливают, что дееспособность иностранцев на заключение сделки определяется законом того государства, в котором совершается сделка. Данное правило берет свое начало с известного «дела Лизарди»,

рассмотренного французским судом в 1861 г. В России личным законом физического лица считается право

страны, гражданство которой это лицо имеет (п. 1 ст. 1195 ГК РФ). Таким образом, право-дееспособность иностранного гражданина определяется по закону его гражданства, а право-дееспособность российского гражданина — правом России. При этом если иностранный гражданин, не обладающий необходимой дееспособностью по своему национальному закону, совершает в России сделку, то он признается в России дееспособным, но при наличии двух условий: если он обладает дееспособностью по российскому праву; другая

сторона не знала и не должна была заведомо знать, что он недееспособен по своему национальному закону (п. 2 ст. 1197 ГК РФ). Согласно ст. 1196 ГК РФ «гражданская правоспособность физического

лица определяется его личным законом». На первый взгляд подход законодателя к определению гражданской правоспособности неверен, поскольку правоспособность лица за рубежом будет определяться законодательством соответствующего иностранного государства, а не личным законом. Вместе с тем комментаторы данной

статьи указывают на то обстоятельство, что законодательство различных государств по-разному определяет начало и окончание гражданской правоспособности. Таким образом, сфера действия правила ст. 1196 ГК РФ должна ограничиваться лишь вопросами определения начала и конца правоспособности.

Некоторые российские законы, следуя норме ст. 1)96 ГК РФ, также претендуют на экстерриториальность. Например, согласно ст. 3.2 ФЗ «Об архитектурной деятельности в РФ» от 17.11.95 г. (в ред. от 18.12.2006 г.) «российские граждане и юридические лица могут осуществлять архитектурную деятельность на территориях иностранных государств, если это не противоречит международным договорам РФ и законодательству РФ». Законодатель, таким образом, пытается придать экстерриториальный характер российскому законодательству.

Данная норма, очевидно, не сможет работать на практике, поскольку «вторгается» в компетенцию другого государства.

2. Личный закон юридического лица (lex societatis) определяет такие вопросы, как: является ли организация юридическим лицом; каков порядок возникновения и прекращения ею своей деятельности; каковы организационно-правовая форма и объем правоспособности организации; каким образом строятся отношения внутри организации

между ее учредителями и участниками; как осуществляются реорганизация и ликвидация организации, включая судьбу ликвидационного остатка; каково правовое положение представительств и филиалов организации; каков объем ответственности организации по своим долгам.

В США и Великобритании личным законом юридического лица признается закон того государства, где учреждено юридическое лицо (,критерий инкорпорации)'. В странах Западной Европы личный закон определяется по месту нахождения органов управления юридического лица (критерий оседлости). В развивающихся странах, таких как

Индия или Пакистан, личный закон юридического лица определяется по основному месту деятельности юридического лица (критерии центра эксплуатации). Наконец, некоторые страны определяют личный закон юридического лица исходя из национальности лиц, которые реально контролируют данное юридическое лицо (критерий контроля). Как правило, к критерию контроля государства обращаются в отдельные периоды истории в связи с обострением противоречий с другими государствами. Так, критерий контроля впервые был применен

в Англии в 1916 г. для установления «истинной» национальности компании, учрежденной в Англии, акционерами которой являлись немецкие граждане. К критерию контроля обращались в своей практике США для определения национальности иракских и ливийских компаний в целях применения против них санкций. Критерий контроля используется также в некоторых международных соглашениях. В частности, он закреплен в Вашингтонской

конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. (ст. 25), Сеульской конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. (ст. 13).

ческого лица, а также иностранной организации, не являющейся юридическим лицом, считается право страны, где учреждено юридическое лицо/иностранная организация (п. 1 ст. 1202, ст. 1203 ГК РФ).

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) определяет такие вопросы, как: возможность нахождения вещи в гражданском обороте на территории данной страны; признание за иностранцами права собственности на вещь; определение объема правомочий собственника; зашита вещных прав. Так, согласно ст. 1205 ГК РФ «содержание

права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится».

4. В договорных отношениях применяется закон, избранный сторонами, совершившими сделку, или закон автономии воли сторон (lex voluntatis). В России в области внешнеэкономических сделок действует

принцип абсолютной автономии воли сторон, то есть при заключении сделки стороны вправе выбрать в качестве применимого к сделке любое национальное право, в том числе право третьего государства (ст. 1210 ГК РФ). Такого же подхода придерживается большинство государств. Принцип абсолютной автономии воли закреплен

и в Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. (п. 3 ст. З)1. В некоторых государствах существуют ограничения в выборе применимого права. Например, согласно ст. 1—105 Единообразного торгового кодекса США стороны вправе выбрать к контракту применимое право, если это право имеет разумную связь с контрактом. Принцип автономии воли сторон закреплен как в национальном законодательстве, так и в международных конвенциях. Право одного государства санкционирует соглашения сторон о выборе любой правовой системы, поскольку «каждая такая система порождена объективно действующими факторами социального развития в другой стране». Таким образом, государства проявляют определенное «доверие» к законодательству других стран, позволяя иностранному праву регулировать отношения на своей территории. Автономия воли понимается не только как коллизионная привязка, но также как своеобразный способ регулирования отношений с иностранным элементом.

5. Закон наиболее тесной связи означает применение права того государства, с которым отношение наиболее тесно связано. Привязка к закону наиболее тесной связи закреплена в действующем ГК РФ: согласно ст. 1186 Кодекса, если в соответствии с международными договорами РФ, ГК РФ, другими законами и признаваемыми

в России обычаями невозможно определить применимое право, «применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано ». Указанная привязка берет свое начало из английского права, позднее она была воспринята в США (§ 188 Restatement Second, Conflict of Laws), а также правом стран континентальной Европы, включая Россию и страны СНГ. Закон наиболее тесной связи в области договорных отношений проявляется как право, тесно связанное с договором: согласно ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о применимом праве применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

6. Закон страны продавца (lex venditoris). Привязка к закону страны продавца в доктрине международного частного права понимается в двух значениях. В узком смысле закон продавца означает, что если стороны договора международной купли-продажи товаров не выбрали применимое право, то к договору применяется право того

государства, где находится (осуществляет свою деятельность) продавец. В широком смысле закон страны продавца понимается как отсылка к праву того государства, где находится сторона, чье исполнение по договору имеет наиболее решающее значение для его содержания. Данная привязка известна зарубежным правопорядкам и международным соглашениям (например, ст. 4 Римской конвенции 1980 г.) как привязка к праву страны, где находится сторона, осуществляющая «характерное исполнение» (characteristic performance) договора.

7. Закон места заключения брака (lex loci celebrationis) в законодательстве большинства государств регулирует порядок заключения и форму брака. Что касается условий вступления в брак, то они, как правило, регулируются личным законом вступающих в брак. В некоторых странах, таких как Швейцария, не только форма, но и условия

вступления в брак подчиняются местному закону, если брак заключается в соответствующем государстве. Согласно ст. 156 СК РФ форма и порядок заключения брака на территории РФ определяются законодательством РФ, а условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства их гражданства, с соблюдением препятствий по ст. 14 СК РФ.

8. Закон места работы (lex loci laboris) является основной привязкой в международном частном трудовом праве и предназначен для регламентации всего комплекса трудовых отношений с участием иностранных лиц. Труд иностранцев в России и российских граждан за рубежом по общему правилу регулируется законодательством места

выполнения работы. Имеются, однако, исключения из данного закона: труд граждан в международных организациях, в дипломатических представительствах и консульских учреждениях государства и др.

9. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissii) означает применение права того государства, на территории которого причинен вред. На основе закона места совершения правонарушения определяется наличие вреда, основания и условия ответственности, а также освобождения от нее, объем и размер возмещения вреда.

В некоторых странах право, применимое к деликтным обязательствам, определяется исходя из иных коллизионных привязок — по закону наиболее тесной связи с отношением, по закону места наступления вреда и др.

10. Закон валюты долга (lex monetae). Отечественная доктрина международного частного права отрицает самостоятельное существование так называемой валютной привязки, или привязки к закону валюты долга, согласно которой ссылка в контракте при определении суммы долга на валюту какого-либо государства означает подчинение

денежного обязательства праву государства, чья валюта используется. «Употребление иностранной денежной единицы как валюты долга, — отмечал Л.А. Лунц, — имеет такое же значение, как употребление иностранной меры веса для определения количества товара. Другими словами: исчисление суммы обязательства в иностранной

валюте само по себе с точки зрения права не рассматривается как иностранный элемент в составе данного правоотношения». Таким образом, указание иностранной валюты (например, долларов США) для определения суммы долга не означает отсылки к соответствующему иностранному праву (в нашем примере — к праву США). Возникшее из договора денежное обязательство подчиняется обязательственному статуту. Определенным подтверждением этому служит ст. 1218 ГК РФ, согласно которой «основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству». Такого порядка всегда придерживался в своей практике МКАС. В частности, при взыскании процентов годовых по денежному обязательству, выраженному, например, в тех же долларах США, МКАС руководствуется указаниями ст. 395 российского ГК, если применимым к контракту оказывается право

России, но не американским законодательством. Иногда для определения процентов годовых принимается во внимание «международная практика», но ее применение не является отражением закона валюты долга, преследует принципиально иные цели.