Глава 11. Передача полномочий единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью управляющему

В российском гражданском законодательстве возможность передачи полномочий исполнительного органа хозяйственного общества другой организации или индивидуальному предпринимателю предусмотрена п. 3 ст. 103 ГК РФ. Аналогичные нормы предусмотрены Законом об АО и Законом об ООО <1>.X

--------------------------------

<1> Поскольку механизм передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации не отработан в полной мере ни в законодательном плане, ни на практике, его изучение лучше всего вести применительно не только к акционерным обществам, но и к обществам с ограниченной ответственностью.

Согласно п. 1 ст. 42 Закона об ООО общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.X

Этот механизм корпоративного права все активнее используется в практике хозяйственных обществ. Существует как минимум две причины для такой тенденции.

Во-первых, передача полномочий управляющей организации со штатом первоклассных менеджеров с целью повышения эффективности управления.

В данной ситуации решение о привлечении управляющей организации обусловлено стоящими задачами реформирования организации. В случаях когда руководители организаций не могут справиться со сложными задачами, возникает потребность в команде, которая могла бы заменить основное руководство организации с целью создания новых форм бизнеса, востребованных экономической конъюнктурой. Для выполнения этих целей привлекается независимая управляющая организация, профессионально занимающаяся менеджментом. Решение в пользу той или иной управляющей организации обычно принимается на основе анализа опыта ее работы и репутации. На Западе, где управляющие компании существуют давно, подобные решения принимают на конкурсной основе, по результатам тендера. Тогда предприятие может выбрать оптимальные условия управления его активами из предложенных управляющими компаниями. Такой вид корпоративного управления имеет на Западе еще одну позитивную составляющую - создаются условия привлечения инвестиций, так как управляющая компания с именем существенно влияет на выбор крупных инвесторов. Они привыкли, что их активами управляет не физическое лицо, а независимая команда топ-менеджеров <1>.

--------------------------------

<1> Андронов М., Верозуб М. Использование управляющей компании. Опыт "ЕСН Энерго" // Управление компанией. 2002. N 5 (12). С. 36.

Во-вторых, в настоящее время многие крупные холдинговые структуры создают свои управляющие организации. Данный корпоративный механизм используется для выстраивания единой системы управления дочерними обществами и регулирования финансовых потоков. Кроме того, передача полномочий единоличного исполнительного органа позволяет основному обществу не только использовать возможности, которые предоставляет преобладающее участие в уставном капитале, но и сосредоточить в своих руках оперативный контроль и управление над всей хозяйственной деятельностью составляющих холдинг звеньев, так как в данной ситуации оперативное руководство осуществляется не выборным органом юридического лица, а менеджментом управляющей организации. Результат - полный контроль над деятельностью дочерних обществ. Задачи подобных управляющих организаций, как правило, состоят в следующем:

установление контроля над финансовыми потоками и внедрение современных технологий управления;

анализ сложившейся структуры издержек внутри холдинговых образований;

проведение работы по их снижению, формированию новой структуры отношений предприятий холдинга для сохранения и развития их потенциала.

При этом, как правило, существует два варианта: либо управляющей организацией дочерних обществ становится основное общество;

либо в холдинге специально создается юридическое лицо, являющееся управляющей организацией для дочерних обществ.

Сразу можно отметить, что отношения, которые возникают при передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации, относятся к отношениям нового типа, история регулирования которых ограничивается всего лишь одним десятилетием, и поэтому очень часто даже юристы не всегда способны правильно их оценить и прокомментировать.

Круг вопросов, которые, как правило, возникают на практике при попытке применить указанную норму закона, определяется в первую очередь недостаточностью теоретической проработки всех элементов этого правового механизма.

В связи с этим можно говорить как о проблемах и вопросах, которые являются общими в случае передачи полномочий управляющей организации и управляющему, так и об отдельном специальном блоке вопросов, которые касаются исключительно механизма передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.

К общим вопросам, на наш взгляд, относятся такие:

1) кто может выступать в качестве управляющего?

2) какой орган принимает решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации (управляющему)?

3) когда и на основе какого договора общество вправе передать полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему)?

4) становится ли управляющая организация (управляющий) при передаче ей (ему) полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества органом юридического лица (т.е. органом управляемой организации)?

5) какой объем полномочий единоличного исполнительного органа может передаваться управляющей организации (управляющему)?

6) какой орган может принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации (управляющего)?

К специальному блоку вопросов, на наш взгляд, можно отнести следующие:

1) каков круг лиц, которые могут выступать от имени управляющей организации или управляемой организации и кем он определяется? Может ли единоличный исполнительный орган управляющей организации действовать от имени управляемой организации?

2) может ли единоличный исполнительный орган управляющей организации одновременно занимать должности в органах управления управляемой организации?

3) если уставом акционерного общества предусмотрены как единоличный исполнительный орган, так и коллегиальный, то в случае передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации кто будет выполнять функции председателя коллегиального исполнительного органа?

4) могут ли органы управления управляющей организации влиять на решения, принимаемые единоличным исполнительным органом управляющей организации в отношении управляемой организации?

5) какова ответственность управляющей организации (управляющего) перед управляемой организацией и третьими лицами (контрагентами управляемой организации)?

Попробуем на основе анализа действующего законодательства и теоретических изысканий в этом вопросе российских ученых-юристов ответить на поставленные вопросы.

11.1. Общие вопросы передачи полномочий

единоличного исполнительного органа

управляющей организации (управляющему)

Кто может выступать в качестве управляющего?

Согласно подп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО в качестве управляющего может выступать коммерческая организация или индивидуальный предприниматель.X

Коммерческая организация. Как видим из приведенной нормы, законодатель допускает использование в этой роли любого юридического лица, относимого ст. 50 ГК РФ к коммерческим организациям, независимо от его организационно-правовой формы. Учитывая, что речь идет об управлении текущей деятельностью хозяйственного общества, т.е. организации, по сути своей олицетворяющей частную собственность, при выборе управляющего могут возникнуть интересные ситуации. Например, когда в качестве управляющего выступит государственное (муниципальное) предприятие.X

Индивидуальный предприниматель.

Индивидуальный предприниматель - это гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, зарегистрированный в качестве предпринимателя в установленном порядке.

Принимая решение о выборе в качестве управляющего гражданина (физическое лицо), необходимо четко представлять ряд необходимых правовых характеристик и требований, которым он должен соответствовать.

1. Гражданин должен быть зарегистрирован в качестве предпринимателя. В соответствии со ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.X

Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений об индивидуальных предпринимателях в соответствии с Законом N 129-ФЗ.X

Согласно ст. 22.1 указанного Закона при государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:X

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти;

б) копия основного документа физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является гражданином Российской Федерации);

в) копия документа, установленного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином);

г) копия документа, предусмотренного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является лицом без гражданства);

д) копия свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или копия иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством Российской Федерации или международным договором Российской Федерации (в случае, если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица);

е) копия документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином или лицом без гражданства);

ж) подлинник или копия документа, подтверждающего в установленном законодательством Российской Федерации порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, в Российской Федерации (в случае, если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации, не содержит сведений о таком адресе);

з) нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним);

и) документ об уплате государственной пошлины.

Представление документов при государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 9 Закона N 129-ФЗ. При этом верность копии документа, представляемой при указанной государственной регистрации, должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, за исключением случая, если заявитель представляет ее в регистрирующий орган непосредственно и представляет одновременно для подтверждения верности такой копии соответствующий документ в подлиннике.X

Согласно ст. 8 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.X

Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства.

Не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, если не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве, либо не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью, или решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, либо не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью.