5. Общее и специальные коллизионные правила, действующие в отношении формы договора

540. Коллизионные вопросы, относящиеся к форме гражданско-правового договора, решаются в российском законодательстве по правилам, применяемым к форме сделок. Определению права, подлежащего применению к форме сделки, в ст. 1209 ГК РФ посвящены общая и специальные коллизионные нормы. Общая норма подчиняет форму сделки праву места ее совершения. Но сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права (п. 1 ст. 1209 ГК РФ). Критерии определения применимого права, выраженные в общей норме, традиционны для отечественного законодательства (сходным образом решался коллизионный вопрос в отношении формы сделки в Основах 1961 и 1991 гг., ГК РСФСР)*(273).

Соответствующая коллизионная норма включена в Модель ГК для стран СНГ и в основанные на Модели гражданские кодексы ряда государств Содружества, включая Армению, Белорусию, Казахстан, Киргизию, Узбекистан. Но согласно ГК Молдавии сделка, совершенная за ее пределами, считается действительной с точки зрения формы, если она cooтветствует одному из следующих условий:

1) соблюден закон места, где сделка совершена;

2) соблюдены требования законодательства Молдавии;

3) соблюден национальный закон и (или) закон места жительства совершившего ее лица;

4) сделка является действительной в соответствии с законом, применимым к органу, рассматривающему ее действительность.

Определение права, применимого к форме сделки, на основе сочетаний закона места ее совершения и иных коллизионных привязок, включая привязку к закону, регулирующему соответствующие отношения (lex causae), характерно для ряда современных зарубежных кодификаций международного частного права (Австрия, Германия, Лихтенштейн, Румыния, Тунис, Турция, Швейцария и др.). Некоторые кодификации закрепляют специальную коллизионную норму в отношении формы сделок, совершаемых лицами, которые находятся в разных странах.

541. Коллизионная норма п. 1 ст. 1209 ГК РФ применяется и к форме доверенности. Материально-правовые предписания ГК РФ о форме доверенности (ст. 185) распространяются, в частности, на нотариально удостоверенные доверенности и доверенности, приравненные к ним.

542. К специальным коллизионным правилам, позволяющим определять право, применимое к форме сделки, относятся нормы п. 2 и 3 ст. 1209 ГК РФ. В п. 2 форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, независимо от места совершения сделки определяется по российскому праву. Это правило распространяется и на случаи, когда хотя бы одна из сторон такой сделки - осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личный закон которого составляет российское право. Личный закон физического лица определяется, как было сказано ранее, по правилам ст. 1195 ГК РФ. Должны быть отмечены следующие обстоятельства, имеющие значение для понимания и применения этих предписаний.

543. Во-первых, лишь указанные нормы разд. VI ГК РФ, относящиеся к форме сделки, выделяют из числа сделок, осложненных иностранным элементом, внешнеэкономические сделки. Иные правила разд. VI ГК РФ, применимые к правам и обязанностям по сделке, в том числе к правам и обязанностям сторон по договору, к его содержанию в целом, не выделяют внешнеэкономические сделки из круга сделок, осложненных иностранным элементом. Дуалистический подход к коллизионному регулированию сделок был характерен для Основ 1991 г. (ст. 165 и 166), а ранее - применительно к внешнеторговым сделкам - для Основ 1961 г. и ГК РСФСР 1964 г.

544. Во-вторых, как предписывает материально-правовая норма российского права (п. 3 ст. 162 ГК РФ), отсылка к которому предусмотрена в п. 2 ст. 1209 ГК РФ, несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки. Коллизионные правила п. 2 ст. 1209 ГК РФ и материально-правовое предписание п. 3 ст. 162 ГК РФ подлежат применению и в ситуациях, когда соответствующая сделка совершается за границей, независимо от содержания местного права. Действие этих норм не может быть исключено или ограничено соглашением сторон. Указанные нормы относятся, по нашему мнению, к кругу строго императивных норм (ст. 1192 ГК РФ). Судебная практика, включая практику МКАС, и ранее исходила из строго императивного характера норм п. 3 ст. 162 Кодекса, а также п. 1 ст. 165 Основ 1991 г. (о праве, применимом к форме внешнеэкономических сделок, совершаемых "советскими юридическими лицами и гражданами"). Обязательность обращения к таким нормам "обосновывалась в литературе тем, что их предписания относятся не к договорному, а к личному статуту отечественных организаций и соответственно имеют экстерриториальное действие, т.е. должны применяться и иностранными судами"*(274). Приводились и доводы (в том числе в отношении особого порядка подписания внешнеторговых сделок), основывавшиеся на концепции публичного порядка*(275).

545. Еще одно специальное правило п. 3 ст. 1209 ГК РФ касается сделок в отношении недвижимого имущества. К форме таких сделок применяется право страны, где находится это имущество, а к форме сделок в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - российское право.

В российском праве к недвижимости наряду с земельными участками, участками недр, обособленными водными объектами и всем, что прочно связано с землей, отнесены, как отмечалось, подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Федеральным законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество (ст. 130 ГК РФ). Право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации. Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", принятый в соответствии со ст. 131 ГК РФ, как уже было отмечено, не регламентирует государственную регистрацию прав на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты (их регистрация осуществляется в соответствии со специальным законодательством).