!!Экзамен зачет 2023 год / ТРЕТЬЯКОВ - ФОРМИРОВАНИЕ КОНЦЕПЦИИ СЕКУНДАРНЫХ ПРАВ
.pdfФОРМИРОВАКОНЦЕСЕКУНДАРНЫХПРАВЦИИЕ ВГЕРМАНСКОЙЦИВИЛИСТИЧЕСКОЙДОКТРИНЕ
(Кпубликациирусскогопе евабЭ.Зеккелядаты "Секундправагр рныеждправе") нском
С.В.ТРЕТЬЯКОВ
ТретьяковС.В.кандиддоцент, юридических,аукафедры гражданскогоправаюридическогофакультетаМГУим..В.Ломоносова, заместительглавногоредактожурналаВестник" г аждпр".аванского
ПубликуемыевкачествеприложенияперабЭв.Зеккелядуты |
|
|
|
|
настозамняевляютщиеткисамоисследованиемтоятельнымкатег |
|
|
ории |
|
секундарногоправа,служатглавнымоб азъромявопросовснениюда |
|
|
|
|
терминологичхарактсвязанных, пер,икасескоговодомт ютсякже |
|
|
|
|
проблемыперспектразвитиякатегориисекундарныхправотечественной |
|
|
||
науке.Решениетогодругоговопр с |
|
потребовалодатькраткийисторико |
- |
|
догматическийочеркразвитияпроблемыгерманоязычнойтеории,счего |
|
|
|
|
начинаетсянастоящработ. ая |
|
|
|
|
Важнпредпосылкоййшейформироваконсекутрправнкциииядарных |
|
|
||
явилосьпоследовразграничениетельнстногправао |
|
|
ипроцессаи |
|
освобождениематериально |
|
-правпонятийпроцессуальныхвыхэлементов, |
|
|
которыевнимелисьхвсвязиихобщимримскпрои.Оссхмождениембое |
|
|
||
значениевэтомпроцесужденобылоыгратьсеразработанномуБ. |
|
|
|
|
Виндшайдпонятиюправ" притязвоем |
|
ание". |
|
|
Анализируяримскоепонятие"actio"немецкийучены<1>, |
|
|
||
сформулировалвыводфундаментальномразличии,существующеммежду |
|
|
||
римскойчастноправовойсистемойсовременнымправом.Всилуособойроли |
|
|
|
|
преторовримскомправепредоставлениесудебнойзащи |
|
|
тыпорождалоправо. |
|
Длясовремеправовойсистемы,напротивной,характеприоренитет |
|
|
|
|
матеправа,сущесиальногокоятороговляуслваниетсясудговиебнойм |
|
|
|
|
защиты.Посколькупреторвримскмогавесоздаватьсредствамзащиты,не |
|
|
|
|
предусмотренныеjus c |
ivile,постолькуматериально |
-правоваянормаявлялась |
|
|
результатомпроцесса,неегопредпосылк.Именэткойн,пострукциий |
|
|
|
|
мыслиВиндшайда,соответспонявкотором"actio",вовалоиене |
|
|
|
|
разграничматеривалисьально |
|
-правовойэлементпритязание( кобязанн |
|
ому |
субъекту)ипроцессуальныйэлементобращение( ксудузащитесьбой |
|
|
|
|
соответправа)Для.сотвующегостадииременнойразвитияправовыхсистем, |
|
|
|
|
полагалВиндшайд,характинос отематерношениеправаиального |
|
|
|
|
процесса,посколькуматериально |
|
-правовоепредписнесоздсудебнойаниеется |
|
|
системой,асуществуетвнедопроцессакакпредпосылкавозможности |
|
|
|
|
судебнойзащиты.Следстэтоговысталоввыделениеиемодаизпонятия"actio" |
|
|
|
|
содержавшнемматериальнохся |
|
-правовыхэлементовиформированиена |
|
этойоснпонятияпритвекакправатребоватьзнияопределенповеденогоия |
|
отобязанногосубъекта.Всамомд, леслиматеппервичноиальноеаво,тона |
|
местопонятия"actio"надопоставитьконструкцию,котовыбыраяжала |
|
самостоятельностьинезависимостьмат |
ериальнсубъективногоправа |
одногоизспосегзащитыо.Исхбовмоэтднымтивомконструкциийбыло |
|
стремлвыдчистевлнпдеотьсубъективногонятиемправа,поскольку |
|
историческаяшколаправа,потомпандектисрассмаеготкикаривали |
|
основнукатегориюцивилистическойдогмат.Посколькур правомскоеки, |
|
являвшеесяэмпирическойбазтеоретическихконструкцийпандектистики,не |
|
содержалотакп ,княтиягонструкцияпритязанияявиласьосновой, |
|
котпозволилараясформулироватьобщеепонятие |
субъективногоправа |
пандектистике.Необходотмет,чтопритязаниянятиемотькакправо |
|
требованиякобязанномусубъект,освобождотпроцессуальногонное |
|
элем,какнелучшельзянтасогласовывалосьпониманиемсубъективного |
|
пргосподствак к волиу |
правомоченногосубъекта.Доэтогорамках |
понятия"actio"волевойэлементюридическвозможностивыражалсяформей |
|
обращенияспр защисьбойксуду.Кактолькоепроиразошлограничение |
|
указанныхаспектосвобожд, отпроцессуальнойформывыраженинная |
я |
юридическаявозможностьавтоматическибыласведенагосподствувол управомоченногосубъекта.
--------------------------------
<1> Windscheid B. Die Actio des roemischen Rechts vom Standpunkt des
heutigen Rechts. 1856. |
|
Указанныеобстоятельствасыграли |
впоследствиирешающуюроль |
формироваконсекутрправн.Имекциидардвеглавныеноых |
|
характепонятияправовогопритязанияистикигосподство(воли |
|
управомочсубъекиотделениепрннребованиявак гобязанному |
|
субъектуотпрнасудебнуювазащиту) |
создаливажнейшуюпредпосылку |
формированкатегорисекундарногоправа,посколькуия,какмыувидимниже, |
|
именноуказанныевышепризнхардляакрассматриваемойтерныгруппы |
|
субъектиправовозмож.СамныхВи,ноостейд,нешавыделялакоэту |
|
категорию правовыхвозможностей.Хотяегочувствительнкюридикость |
- |
техническимособенностямразличныхправовыхвозможнпозволиластей |
|
емузаметитьсущеоскатегорииобтвпрввозможностейейвовых, |
|
спецификакотовстоитрыхтом,чтов"управомоченноголял |
ицаимеет |
опредезначениедлявозникновенияющее,изменилипр кращения |
|
субъективныхправ" Одна<2>,посколькуюридическая. конструкция |
|
указаннкатегправукладываласьориийпредлимонятиеженное |
|
субъектипргосподстваа ного,классик |
пандсделалктистики |
далекоидущихвыводовизустановленногоимфакта.
--------------------------------
<2> Windscheid B. Lehrbuch des Pandektenrechts. Bd. 1. 6 Aufl. Frankfurt a. M., 1887. S. 99.
Напротив,теавт,к неторыеявлялисьсторонникамип |
редложенной |
Виндшайдомконструкцвнимание,акце какразровалинаструктурных |
|
различиях,которыесуществмеждразличнымикатегориямиуютсубъективных |
|
юридическихвозможно.Впервуюочередьэтойсвязитейследуетупомянуть |
|
А.фонБринца,которомуприн |
адлежитприоритетвпостановкеважнейшего |
точзренияконсекундатрправвопкцииразграныхосапонятийичении
"дозволенность" (duefen)ивозможность" " (konnen) <3>, <4>.
--------------------------------
<3>Подробэтсмо.нижбнеем.
<4> Brinz A. Lehrbuch des Pandekten. Bd. 1. 2 Aufl. Erlagen, 1893. S. 211 -
213.
Ещеболвпечатляющуюпопыанализастркуособектурнностейых |
|
|
понятиясубъективноправапредпринялА.Тон.Приэтомгерманский |
|
|
теорепоставилвесьмамасштикз дачубную |
- определить рольизначение |
|
волеэлементавпонятииогосубъективногоправа.Восноразимиваемой |
|
|
теориилежтезис,согласнокоторобъектправомусостоитзвное |
|
|
запрещающихобязынорм,втовающихремякакдозволениенеможет |
|
|
рассмкаксамостоятельнтриваться |
ыйспособправовогорегулирования<5>. |
|
Ужеэтопроблесапонятиематизировалосубъективнпрего го |
|
|
традицпонвпандектистикеонномали.Исслмедованиеханизма |
|
|
частноправорегулирпривелонияА.Ткнывого,ачторволевогодуль |
|
|
компонентавэ |
томмеханизмевыражаетсялишьнастадиизащправовыхты |
позицийсубъек<6>По,субъективн.иа правоедуцируетсяТоном эвентуприска.вального
--------------------------------
<5> Thon A. Rechtsnorm und subjektives Recht. Weimar, 1887. S. 2 - 3, 7 - 8. <6> A. a. O. S. 223 - 224.
Последпроведэтойидеинаталкиваетсяльноениеряд теорезатическихрешающим, удненийизкотозрениярыхчкинастоящего рассмотрнужносчитатьсле.Теоретическиниядующееизсодеп аважния собственностим ожноустеправранитьнасомочиябстпове, нноедение которыекасаютсявозмсовершенияжностиуправомоченнымфактических дейстправом( ийладенользч),обияоэтуванияоперснов вцию юридическойиррелевантностьюотношенияуправомоченногок принадлежащейемувещи.Нотужесамуюпроцедурудовольносложно воспроизвестиотносительноправомрасп,кочияряожероения представляетсобойнасобствопове. нноедение
ЧтобырешитьэтупроблемуА.Тонвыдвтезисаига.Првсегождет ученыйставит подсомнениевозможностьотнестиправомочиепо распоряжправомксодсамержаниюэтправао:гТо,"чтопередается, неможетдновременнобытьтем,чтопередает.Ямогуброситькамень,но
никтонескажет,чтокаменьнадсилойлилня,чтобыегоброс ить" <7>. Отсюдавытекаетивтортезис,соответствиийкоторымраспорядительные
возможследуетконостикакособыеруироватьпра,нвходящиеомочия |
|
|
составсоответствующвногосубъекправа.Эправомти являютсяе чия |
|
|
субъективнымиправами,поско |
лькунепорождаютэвентуприск.вального |
|
Последнеежеобстояобъясняетсяте,чтольсм держаниемтакогово |
|
|
правомочиябудетсовершесделок,напрнапереходиевлправ. нных |
|
|
Существоватакойюридичвозможносустановлениянетребуетиеской |
|
|
корреспондирующейобязанностидругихлицследов( ,прнавательно |
|
|
ивсклучаееенарушения),посколькупрнегосподствоавленанад |
|
|
каким-лиоб,ъектоманапорождение,изменилипр ниекравовыхщение |
|
|
последствийосущест,какпра, вляетсяило |
ействиямисамого |
|
управомоченногосубъекта<8>. |
|
|
-------------------------------- |
|
|
<7> A. a. O. S. 327. |
|
|
<8> A. a. O. S. 138. |
|
|
Такимобразом,аналюриздико |
-техническихособенностейкатегории |
|
субъективногоправарамкахпозитивистскойпарадигмыпривелТона |
|
|
выделениюособойгруппыюридическихвозм, оонжностейторыеименует |
|
|
правомочия.Вкачествеиххарактермртожиназватьихоых |
|
|
осуществформесовсделокершенияление,отсутствиенеобходимости |
|
|
обеспечиватьповедениеуправомоченногосубъектаустановлени |
|
ем |
обязанностейдлядругихл направленностьцвозникновение, |
|
|
изменилипрениесубъекткращенправ. иевных |
|
|
Ещеоднонаправисследований,такженст мулированноеработами |
|
|
Виндш,былосвязаноанализомйдогматизациейримскогопонятия |
|
|
"exceptio"Технич. exceptioпредставлялакиобойчастьпретфор, мулыской |
|
|
котораязаключаласудьевпредписотквискеапризатьналичии |
|
|
определеннобстоя,накоссылатоельствагороеотвикотороеетиначчикся |
|
|
немоглобытьпринятосудьейвовнимание |
.Представителейпандектной |
|
доктринызаинтерматериальносовало |
-правовоесодержаниеэтогопонятия. |
|
Анализируятефактическиеобстоятельства,которыедавалиоснованиедля |
|
|
exceptio,сразужеможбнвихаружитьорядусубъеправа.Вктивныеачеств |
|
|
примера ожноназвать,частности, exceptioвозражениеcompensationis, |
|
|
зачете,когдапраотказатьвудовлетвискаосно,всвоюренииывается |
|
|
очередь,насамостоятельномсубъективномпраотИзвестная. тчика |
|
|
трудностьвозниклаопределениюридическойприром |
дыэкцепций, |
|
касающихсяпреждевсегопоросделки,накооснторвоправыйваются |
|
|
истца.Особеннсостьтакродаэкцепцийгв,омчто,итсоднойни |
|
|
стороны,какиостальныеэкцепции,предполагаютсущестпраистцавование |
|
|
исводякправутказаться |
вудовлетворенииегопритязан, сдругойя |
|
стор,этпоследнеесвязаноыналичиемуответчикакакого |
|
-либо |
самосубъективноготоятельногоправа.КакотмечаетВ.М.Хво, "ихлитов |
|
|
помощьюответчикосуществляеткакое |
-либосубъективгражданоеско |
е |
право,тоэтправоможетбытьхараккакотрицательноееризовано:оно |
|
|
толькопрепятдейдругогоствправа,т..уетиювполнеуничтожаетили |
|
|
сте"сняетгоИменно<9>этиправов. зможностибылие |
|
|
охарактеризЭ.Беккервкачествеотрицательныхмваны |
прав.Какотмечал |
|
германскийпандектист,отрица" праваявляютсядействительнымиельные |
|
|
(субъективными)правами,ихосуществлениезависитотволиуправомоченного, |
|
|
ипоэтомусудьянеможетпривониматьхвниманиебезссылкиотв" тчика |
|
|
<10>Представляется., |
чтовыделкатотрегориинправецкоторые( тельных |
|
ещеименовалисьвстречнымиправами<11>)определялосьзначител ной |
|
|
мереврамкахзаложеннойВиндшайдомтрадицииотграниченияматериально |
- |
|
правовыхипроцессуальныхэлементвкатегаппаратевриальном |
|
|
пандектистики.Нельзянеобратитьвннасвоеобразиеманиеюридич ской |
|
|
конструкциинегатипра,з включающеесянов направленностиго |
|
|
исклнаюрчиэффектдическийтельно |
|
- прекращениеилинейтрализация |
чужогосубъектиправа.Оче,чтоивэтомидногослуч |
|
аедовольносложно |
говоритьналичиикорреспондирующейтакомусубъективномуправу |
|
юридическобязанн. ойсти |
|
-------------------------------- |
|
<9>ХвостовВ.М.Системаримскогоправа.М |
., 1996. С. 82. |
<10> Bekker E. System des heutigen Pandektenrechts. Bd. 1. Weimar, 1886. S.
80.
<11> Crome C. System des Deutschen Buergerlichen Rechts. Bd. 1. TuebingenLeipzig, 1900. S. 183.
Такимобразом,стимулированнаятеориейВиндшайдаактивная |
|
теоразработкаетичесструюридикотурныхая |
-техническихособенностей |
понятиясубъектправакиввыделаноголениюсколькихгрупп |
|
юридическихвозможн,специфичныхпосвоейструктурестейне |
|
выделявшихсяранее. |
|
Заслугаввыработкесинтетическойконстр,позволучестькцившейи |
|
особенностивновьвыделкатувязатьнныхгорий |
ихсобщимконтекстом |
понятиясубъектправа, иЭнадлежит.вногоЦительману.Выдающийся |
|
немецкийцивилистобъединилбольшинствоуказанныхвышеспецифических |
|
правовозможнособщуюыхкатегорию,коназвалоруюейправа" |
|
юридическойвозможности"Общей. ха |
рактернойчертойвсехуказанных |
правовыхвозможнявляетто,чтуправостейялиц"омбладаеточенное |
|
особойюридическвозмпожносдляродисебяилийдлятретьеголицаюс |
|
помощьюсвоеговолеизъявленопределенныеюридичпослилия скиедствия |
|
воспрепятствованасневыготуплениюьюрипослдныхич" е<12>скихдствий. |
|
КчислуправюридическойвозможностиЦительманотнес:правопаривания |
|
сделки,прнаследствона ,преимущестправопокупки,пранавенное |
|
одностороннеераст ,ржениеговораправоодобрения |
сделки,правомочия |
договорногопредставителя,правприсвобесхозяйной,залогниящиправ |
|
праваожидания.
--------------------------------
<12> Zitelmann E. Internationales Privatrecht. Bd. 2. T. 1. Muenchen-Leipzig, 1898. S. 42.
Интереспредставляет |
преждевсегоквалификацияправаоспаривания |
качествеправаюридическойвозможносвидели.Ранее,какмы,еготкнесли |
|
категорииотрицправ.Кватеправалифиьныхоспариваниякачествеция |
|
материальногосубъективногоправаоз ачалабходимостьвыяви |
тьте |
формы,вкотправооспариваниярыхсуществнепроцесса.Этоуетозможно, |
|
|
еслипр нститутзнатьвнепроцессуальногооспариваниясделки, |
|
|
осуществляеуправомпутемсоотченнымоговетствующегоолеизъявления, |
|
|
направляемогодругомусубъсд.Приктулки |
|
акойнструкции |
обеспечивается,во |
-первых,приоритетэлементалевогочтодает( |
|
возможностьквалифицироеекачествесубъективногоправа), ать |
- |
|
вто,процессуальныйыхэлементконструэкцепциивформе( исилик об |
|
|
оспариван)дейст ительнои |
|
новлитенью"шьться"матеправаиального |
(чтообеспечивматериаетльно |
|
-правовуютрактовкуинсти)Именно. э ута |
ходмыслипозквоалиправолфицироватьоспариваниякачестве |
|
|
разновидностиправюридическойвозможности. |
|
|
ЗаслугаЦительманасостоитв |
|
м,чтоемуудалвыделитьобъединитьсь |
разнородныегруппыюридическихвозможедикатегориюнпоуюостей |
|
приединойхзнакуюридическойконструкцииприпомощиокончательного |
|
разматежепрвипроцеиальногониява.Вмстесстеоставмсакатегории |
|
оказалсявесьмапес,чнеизбежнотрымпорвождалопрсо сытношении |
|
вновьвыделеннойгруппыправсужесущескатегориявующими |
|
цивилистики. |
|
Соответсрабопоуточнениюкритериеввующуювыделенияновой |
|
груправровелипыЭ.ЗеккельА.фонТур.Э.Зеккел |
ьутобъемчнилновой |
категорииправизъяв(неезалогправа, ожипрданиява |
|
представит),предложилновоенаименованиеэтойлягруппыправ |
|
("Gestaltungsrechte")ивпервыечеткосформулосновныеприровалзнаки<13> |
|
секундарныхправ.Зеккельполагал |
,чтоGestaltungsrechteпредставляютсобой |
субъективныеправа,содержаниемкоторыхявляетсявозможность |
|
управомоченноголицаустановитьпреобразовать( |
- "die Macht zur Gestaltung") |
субъективправопомощьюдносделкисторонней<14>.
--------------------------------
<13>Вопросысоотношерассматриваютсяразличныхте м новниже.
<14> Seckel E. Die Gestaltungsrechte desduererlichen Rechts // Festgabe der Juristischen Geselschaft Berlin fuer Richard Koch. Berlin, 1903. S. 210.
Главныйнедостатокопредел |
енияЗеккепосисследователиедующиея |
виделиглавнымобразомотсутчипризнаковствиилесекундарногоправа |
|
элевменташательствачужуюправовуюсферу,..установления, |
|
изменилипренияпкдлярадругоговщениялица.Ведьпорождениеправ |
|
обязаннодлясамоготейсебяявляетсяобщимправилом,проявлением |
|
автономииволиохватываетсякатегориейправоспособности<15>Именно. |
|
поэтомупослепризнакбылднийобавленА.фонТуром<16>Крто,какгоме. |
|
будетпоказанониже,А.фонТурвпервыеввелпоняти |
есекундарное" право", |
кот,пегомысрое,достатьлродижнопотношвымккатениюгории
"Gestaltungsrechte"Зеккеля.
--------------------------------
<15> См., например: Steiner R. Das Gestaltungsrecht. Zuerich, 1986. S. 128 -
129.
<16> Tuhr A. von. Der Allgemeine Teil des Deutschen Buergerlichen Rechts.
Bd. 1. Leipzig, 1910. S. 58. |
|
Приведенныйвышекраткийисторико |
-догматическийочерксможет |
прояснитьтепроблемы,которстолкнулисьпереводчикимиработыЭ. |
|
Зеккеля.Следуетсразууказатьнато,чтои |
сторическиеособенности |
формированкатегорисекундарнправанемецкия доктринегоязычной |
|
определяютспецифтермихаракунологического,котораятерарайнесложно |
|
поддаетсявыраженарусскязыкеинтиюовмсилулькобольшей |
|
терминологическойразработа |
нностицив категориальноголистического |
аппавгератаманоязычнойдоктрине.Какужеотм,формированиечалось |
|
единогопонятиясекундправапандектнойрногонаукесталоследствием |
|
объединениядвухнаправисслед:од,кноийогосвязанотороевания разработкойструктуротдельныхособенкатегорийностейсубъективных прависпецификимеханизмаправовогорегулированияприпомощи
консубъективноготрукцправаВ( ,Тонндшайд,Цительмандр.),другое |
|
занималосьглавнымобразоманализомматериально |
-правового содержания |
понятияримскойexceptioвнаправлениивыделенособогосубъективногоя |
|
права,лежавшегооснованнегат( илвстречноеииправовное |
- Кромэ, |
Беккер)Приих. объедосновнойинисследоватетересиибылнаправленй |
|
именнонапоследнююкатего |
риюправккотор( отн,вчастностисилисьй, |
прнаоспариваниевосделки,наодностороннеераст ржениеговора.п.). |
|
Неслучайновозннаикломсе"новкундарноепр",фиксирующеениево |
|
вторичный,зависимыйхарактеруказаннкатегправ.Э.Зеккельориийв |
вел |
понятие которое"Gestaltungsrechte",буквальноозначает "правообраз",правообразующее" ",конститутивноевательн" " .Сам
Зе,кэтоаккельвидноизпубликувышеперевегостатьим,указывалодаго, |
|
чтов спользаналогипроцвалсяпонессуальнымий |
ятиями"Gestaltungsklage" |
и"Gestaltunsurteil",которыевотечествпроцдоктринессуальнойннойимеют |
|
традициюперев,каксоответственнодаконститутивный" |
|
(преобразовательный)иск"конститутивное" ( )судебноельное |
|
решение" В<17>дальнейше. |
мпомереразвитиядискуссиибыливыявлены |
правовыеинституты,близкпоюр конструкциидическойGestaltungsrechte, |
|
нонесовпадающиеним<18>Вследствиеэтого.группаправ,обозначенная |
|
Зеккелемак"Gestaltungsrechte",сталарассматриватьсякакразн |
овидность |
бобщейлеекатегории,которвключалан срядуGestaltungsrechteещецелый |
|
рядинститутов,разделявшGestaltungsrechteпрвмешательстваизнакх |
|
чужуюправсферу,ноотличавшихсявуюнихотсутствиемодносторонности |
|
такоговмешательства. <1 |
9>Дляименэтбобщейваниялеекатегории |
правовыхвозможностей,ккоторотниGestaltungsrechte,сятсявесьмачасто
используютсядватермина:секундарные" права" ("Sekundareиправа Rechte") |
|
||
юридическойвозможности" ("Rechte des rechtlichen Koennens |
") <20>. |
||
-------------------------------- |
|||
<17>См.Гурвич: М.А.Пресекатрокивсовгражданскомельныетском |
|
||
правеГурвич// М.А.Избтр.Т.анныеудыКраснодар2. , 2006С. 313;Онже. . |
|
|
|
СудрешениебноеТам//же.. С.1и.сл494.Интересно,чтоп нятие |
|
|
|
"Gestaltungsrecht"проф.Гурвичпереводилкакпрнаодностороннее |
|
|
|
волеизъявление"Гурвич(М.А.Гражданскиепроцессуальныеправоотношения |
|
|
|
ипроцессуальныедействияТам//же.. С.2или.22)преобразовательное" |
|
||
правомочие"Онже(.Решениесовсудтского |
|
ависковомпроизводствеТам// |
|
же.Т. С.1.349 |
- 350)Хотятермин.правообразовательный" "такжевстречается |
|
|
(Тамже.. С2. .23). |
|
|
|
<18>Например,реализацияправомочийпредставителя,безусловно, |
|
|
|
пркизменениюводитправовойсферыдругоголицат..(кво |
|
зникновению, |
|
изменпрекращениюили упредстобязаннавляем),но огостей |
|
|
|
реализуютони,какправило,спомощьюсовеяредставителемшения |
|
|
|
двустоделс ретьимиолицаминк,нодностороннимиихдействиями |
|
|
|
представителя. |
|
|
|
<19>Вдействительности |
совргеменрмаклассификацииноязычные |
||
ещесложнее,чемэтоописанекоторздесь,нодля облегчениябезтого |
|
|
"тяже"излопроблемыгожения,этиособенностиопущены.
<20>См.употреблениепервоготермина: Steiner R. Das Gestaltungsrecht. Zuerich, 1986. S. 24 - 29Втотермин. используетсяойвработе: Portmann W.
Wesen und System der sybiektiven Privatrechte. Zuerich, 1996. S. 37 - 39, 197 - 216.
Первыйизэтихермисформулированоко чательноА.фонТуром фикспруказаннойируетзнакгруппыпра в,заклювтом,чтоихающийся объектомслужитвозникновение,изменилипр дрпругихащениет( вк называемыхправгосподства,..прав,предоставляющихвозможности
господстванадобъектами |
- индивидуально -определенвещами( ныеми |
права)илипов |
едениемобязанноголицаобязательственные( права)) <21>. |
Иначегово,этиправасекундарныея,посколькупредполагаютсуществование техсубъективныхправ,которыеявляютсяихобъектом.
--------------------------------
<21> Tuhr A. von. Der Allgemeine Teil des Deutschen Buergerlichen Rechts. S.
160.
Необходимоуказать,чтоэтообщеесвойрассматриваемойтвогруппы |
|
праввпервыеотметилЭ.Цительм,который,одн,предложилаименоватько их |
|
правамиюридическойвозможности.Этатрадицияобозначенвосходк итя |
|
противопоставлениюdurfenkonnen,котм условнороежнопередатькак |
|
различиемеждудозвопределенленностьюповедеивозмоияжностьюго |
|
совершитьопределенныедейс.Первыйтерминвияфиксируетоттенок |
|
модкальнойтегориивозм,к касаеторыйжноссяи |
разрешенности |
определенповедемочь("счьегоногоия |
-либоразреш"),втовремякакния |
семантикапоследнеготерминавыстроакцентуациисобственной |
|
|
активностисубъектабыть("состоянии",иметьвозможность" ")Иными. |
|
|
словами,перслучаевозможно |
|
стьповедензависотееобеспеченноститя |
из,вонеторомжеслучаевозможносвсецелоопределяетак ивноьсятью |
|
|
самогоеесубъектаиемунетребуетсяобеспеченияуспехаегоактивности |
|
|
поведениемкого |
-либоеще. |
|
Этатерминологическаядистинкциякакнельзя |
лучшесоответствует |
|
делениюправовыхвозможностейнаправагосподстваисекундправа. рные |
|
|
Дляпервойкатегопрх рактерновгосподствоиинадвнешнимидля |
|
|
управомоченногосубъектаобъектами |
- вещамилибоповедендругихлиц. ем |
|
Очевидно, такоегосподс |
|
твонеможетбытьобеспеченобезучастиядругих |
поотношенкуправлиц:вотношенииюмоченвещправыхому |
- без |
|
воздевсехрлицжанияугихотвоздействиянавещь,отношенииправ |
|
|
обязательственных -помимоповедениясамогобязанноголица.Вотличие |
||
этогововтслучаеромниктонеожетвоспрепятствуправомоченномувать |
||
лицувреализацииюридическойвозможностивмешпрасферутьсявовую |
|
другоголица<22>.
--------------------------------
<22>Зе,кмывидимаккель,критикуеттерминоЦи, логиюьмана |
считая, |
|
чтов зможностьприсущалюбомусубъектиправу.Очевидно,чтоному |
|
|
возможность(konnen)томспецифичесмысле,накоторомнасАком.таивали |
|
|
БринцЭ.Цительман,присущатолькоопределеннымправовым |
|
|
возможностям.Вероятнеевсего,Э.Зеккпростоль |
невиделнеобходимости |
|
выделнарсGestaltungsrechteядутькакую |
-либообщуюлеекатегориюправ, |
|
поэтомупосчиталтерминнечеткимчто,в( говобще,соответствуетря |
|
|
действительности). |
|
|
Указаннымиобстоятпределяетсясуществльстваминескованлькихе |
|
|
терминовдляобозначениясходных,ноотличающихсяотдельными |
|
|
особеннправконструкцийстями.выхСовершенноинойвидприобрела |
|
|
терминсторвопросалнатечественгическаядокт.Преждевсегинеой |
|
|
катсекундгорияправабылазаимстворногоещедореволюана |
ционной |
|
доктрин<23>Разум,дляо.йтеетчествецивилиямыннойестлической |
|
|
имелизначениятеисторичсобформированияеннскоиенструкциисти, |
|
|
которыеоказаливлияниенатерминпро.Главнбразомблемыгическиео |
|
|
этокасаетсянеочевидностидляроссий |
скдогенетическойктринысвязи, |
|
существмеждупонятвавшейтриивстречныхемцательправиобщейх |
|
|
консектруправ.ндарныхкциейНеудивительно,чтоотечественнаяправовая |
|
|
традпридаласовершцияинойсмыслтерминонноразличогическомую |
|
|
междуGestalt |
ungsrechteи SekundareУжеА.Г.ПевзнеробратилRechte. |
|
вниманиенаобстоятельст,чтоотдельныеправовыевозможности, |
|
|
относящиесякGestaltungsrechte,обламосдаютвтосмятельностьюысле |
|
|
чтонепредполагаютпредварительногосуществованиякакого |
-либоправа, |
|
котороеониизмилипрекращаютняют.Ктаковымотносятсянаакцептвои |
|
|
прнапринятиевонаследства<24>ПозжеС..Алексе. |
евпредложилименно |
этусамостоятельнуюкатегориюправовыхвозможименоватьстей |
|
|
|
правообразправом, нимаяватепосчиямидледнимиьными |
|
|
|
исключительноправом",существующиечиябластиформирования |
|
|
|
обязательствеииныхграждансконых |
-правовыхотношен |
ий",остальныеже |
|
несамостправовыевозможнятельныеправ(",связанныеомочияти |
|
|
|
действиемобязательственногоотношения")предложилименовать |
|
|
|
секундарнымиправомоч<25>. ями |
|
|
|
-------------------------------- |
|
||
<23>ОтечеисственныйледовательпроблемыА.Б. |
|
Бабаевсвязывает |
|
заимствованиеименемА.Э.ВормсаегоработойВексельные" бланки"см.(: |
|
|
|
Гражданскоеправо.Актуальныепроблемытеои ииактикиПодобщей/ ред. |
|
|
|
В.А.Белова.М., 2007С. 760второчерка. ( |
|
-А.Б.Бабаев)). |
|
<24>ПевзнерА.Г.Понятиегра |
жданскправинекоторыеотношенияго |
||
вопросытеориисубъективграждправУченыезап// нскыхВЮЗИи. ских |
|
|
|
Вып. М5.,.1958С. .. |
|
|
|
<25>АлексеевС..Односторосделкивмехагражданскоизмение |
|
- |
|
правовогорегулированияТе// ретичпроблемыгражданскогоские |
|
права.Вып. |
|
13Свердловск. , 1970.59.. |
|
|
|
Совершочевид, терминсекундарные"ноправа"немецкомего |
|
|
|
вариантеоз совсемчиноеаетто.Секундарныеправа |
|
- этоправа, |
|
содержаниемкоторыхявляетсявозможностьпроивозникновениевести, |
|
|
|
изменение липрекдрправугихащение.Именнопоэтсекундарныеправаму |
|
|
|
иназываютсясекундарными,вторичными,таккаконипредполагают |
|
|
|
существодругихпервичныхправ.Сэтониезрейчки,прнаияво |
|
|
|
наследствостольжевторично,какправооспариваниясделки,по |
|
скольку |
|
критздвыступаетрисьнсамосправа,егооятельностьобъект. |
|
|
|
Указанныеобстоятопределяютвыборрульсскоязычнойтва |
|
|
|
терми.Несмотрянтоол,ач ермингии"Gestaltungsrechte"неможетбыть |
|
|
|
буквальнопереведеннарусязыксловосочетаникий |
|
емсекундарные" права", |
|
болеетого,последнийтерминвгерманскойдогматикеимеетболееширокий |
|
|
|
смысл, решилиисподпереяьзоименнопватьследнеедапонятие.Во |
|
- |
|
первых,потому,что,какмыубедилисьвыше,вариантобозначениясх вдных |
|
|
|
пообъемупоня |
тийвгермантеориинеско.Болеетого,тотйлькокруг |
|
|
правовыхвозм,к самжнторыеЗеккельстейбозначалкакGestaltungsrechte |
|
|
|
значительноширетого,чтос временнаяд подводитктринаэтонятие |
|
|
|
(ондажешире,чкругмявлений,охватываемыхпоняти |
|
ем"Sekundare Rechte", |
|
котороерассматриваетсякакродпотношениювоек Gestaltungsrechte). |
|
|
|
Поэтомупопыткасохраниаутенчреватаещеичностьбольшимусложнением |
|
|
|
термиотноитаксительноплохологиипонимаемойунасконцепции.Во |
|
- |
|
вторых,поканеясно |
вкакомнаправлпойдразвитрассматриваемойниие |
|
|
правовойкатегорииунас.Какмысмоглиубедитьсявыше,понятие |
|
|
|
"секундаробъединяетправо" многочисленныеразнородныеинституты,не |
|
|
|
всеизкотмогутполучитьрыханалогичнуюквалификациюроссийск |
|
ой |
|
почве.Поэтимпричинамбылоприняторешениепридерживатьсянаиболее |
|
|