Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

!!Экзамен зачет 2023 год / ТРЕТЬЯКОВ - ФОРМИРОВАНИЕ КОНЦЕПЦИИ СЕКУНДАРНЫХ ПРАВ

.pdf
Скачиваний:
1
Добавлен:
16.05.2023
Размер:
227.14 Кб
Скачать

ФОРМИРОВАКОНЦЕСЕКУНДАРНЫХПРАВЦИИЕ ВГЕРМАНСКОЙЦИВИЛИСТИЧЕСКОЙДОКТРИНЕ

(Кпубликациирусскогопе евабЭ.Зеккелядаты "Секундправагр рныеждправе") нском

С.В.ТРЕТЬЯКОВ

ТретьяковС.В.кандиддоцент, юридических,аукафедры гражданскогоправаюридическогофакультетаМГУим..В.Ломоносова, заместительглавногоредактожурналаВестник" г аждпр".аванского

ПубликуемыевкачествеприложенияперабЭв.Зеккелядуты

 

 

 

настозамняевляютщиеткисамоисследованиемтоятельнымкатег

 

 

ории

секундарногоправа,служатглавнымоб азъромявопросовснениюда

 

 

 

терминологичхарактсвязанных, пер,икасескоговодомт ютсякже

 

 

 

 

проблемыперспектразвитиякатегориисекундарныхправотечественной

 

 

науке.Решениетогодругоговопр с

 

потребовалодатькраткийисторико

-

догматическийочеркразвитияпроблемыгерманоязычнойтеории,счего

 

 

 

начинаетсянастоящработ. ая

 

 

 

 

Важнпредпосылкоййшейформироваконсекутрправнкциииядарных

 

 

явилосьпоследовразграничениетельнстногправао

 

 

ипроцессаи

 

освобождениематериально

 

-правпонятийпроцессуальныхвыхэлементов,

 

 

которыевнимелисьхвсвязиихобщимримскпрои.Оссхмождениембое

 

 

значениевэтомпроцесужденобылоыгратьсеразработанномуБ.

 

 

 

Виндшайдпонятиюправ" притязвоем

 

ание".

 

 

Анализируяримскоепонятие"actio"немецкийучены<1>,

 

 

сформулировалвыводфундаментальномразличии,существующеммежду

 

 

римскойчастноправовойсистемойсовременнымправом.Всилуособойроли

 

 

 

 

преторовримскомправепредоставлениесудебнойзащи

 

 

тыпорождалоправо.

 

Длясовремеправовойсистемы,напротивной,характеприоренитет

 

 

 

матеправа,сущесиальногокоятороговляуслваниетсясудговиебнойм

 

 

 

защиты.Посколькупреторвримскмогавесоздаватьсредствамзащиты,не

 

 

 

предусмотренныеjus c

ivile,постолькуматериально

-правоваянормаявлялась

 

результатомпроцесса,неегопредпосылк.Именэткойн,пострукциий

 

 

 

мыслиВиндшайда,соответспонявкотором"actio",вовалоиене

 

 

 

 

разграничматеривалисьально

 

-правовойэлементпритязание( кобязанн

 

ому

субъекту)ипроцессуальныйэлементобращение( ксудузащитесьбой

 

 

 

соответправа)Для.сотвующегостадииременнойразвитияправовыхсистем,

 

 

 

полагалВиндшайд,характинос отематерношениеправаиального

 

 

 

процесса,посколькуматериально

 

-правовоепредписнесоздсудебнойаниеется

 

системой,асуществуетвнедопроцессакакпредпосылкавозможности

 

 

 

судебнойзащиты.Следстэтоговысталоввыделениеиемодаизпонятия"actio"

 

 

 

содержавшнемматериальнохся

 

-правовыхэлементовиформированиена

 

этойоснпонятияпритвекакправатребоватьзнияопределенповеденогоия

отобязанногосубъекта.Всамомд, леслиматеппервичноиальноеаво,тона

 

местопонятия"actio"надопоставитьконструкцию,котовыбыраяжала

 

самостоятельностьинезависимостьмат

ериальнсубъективногоправа

одногоизспосегзащитыо.Исхбовмоэтднымтивомконструкциийбыло

 

стремлвыдчистевлнпдеотьсубъективногонятиемправа,поскольку

 

историческаяшколаправа,потомпандектисрассмаеготкикаривали

 

основнукатегориюцивилистическойдогмат.Посколькур правомскоеки,

 

являвшеесяэмпирическойбазтеоретическихконструкцийпандектистики,не

 

содержалотакп ,княтиягонструкцияпритязанияявиласьосновой,

 

котпозволилараясформулироватьобщеепонятие

субъективногоправа

пандектистике.Необходотмет,чтопритязаниянятиемотькакправо

 

требованиякобязанномусубъект,освобождотпроцессуальногонное

 

элем,какнелучшельзянтасогласовывалосьпониманиемсубъективного

 

пргосподствак к волиу

правомоченногосубъекта.Доэтогорамках

понятия"actio"волевойэлементюридическвозможностивыражалсяформей

 

обращенияспр защисьбойксуду.Кактолькоепроиразошлограничение

 

указанныхаспектосвобожд, отпроцессуальнойформывыраженинная

я

юридическаявозможностьавтоматическибыласведенагосподствувол управомоченногосубъекта.

--------------------------------

<1> Windscheid B. Die Actio des roemischen Rechts vom Standpunkt des

heutigen Rechts. 1856.

 

Указанныеобстоятельствасыграли

впоследствиирешающуюроль

формироваконсекутрправн.Имекциидардвеглавныеноых

 

характепонятияправовогопритязанияистикигосподство(воли

 

управомочсубъекиотделениепрннребованиявак гобязанному

 

субъектуотпрнасудебнуювазащиту)

создаливажнейшуюпредпосылку

формированкатегорисекундарногоправа,посколькуия,какмыувидимниже,

 

именноуказанныевышепризнхардляакрассматриваемойтерныгруппы

 

субъектиправовозмож.СамныхВи,ноостейд,нешавыделялакоэту

 

категорию правовыхвозможностей.Хотяегочувствительнкюридикость

-

техническимособенностямразличныхправовыхвозможнпозволиластей

 

емузаметитьсущеоскатегорииобтвпрввозможностейейвовых,

 

спецификакотовстоитрыхтом,чтов"управомоченноголял

ицаимеет

опредезначениедлявозникновенияющее,изменилипр кращения

 

субъективныхправ" Одна<2>,посколькуюридическая. конструкция

 

указаннкатегправукладываласьориийпредлимонятиеженное

 

субъектипргосподстваа ного,классик

пандсделалктистики

далекоидущихвыводовизустановленногоимфакта.

--------------------------------

<2> Windscheid B. Lehrbuch des Pandektenrechts. Bd. 1. 6 Aufl. Frankfurt a. M., 1887. S. 99.

Напротив,теавт,к неторыеявлялисьсторонникамип

редложенной

Виндшайдомконструкцвнимание,акце какразровалинаструктурных

 

различиях,которыесуществмеждразличнымикатегориямиуютсубъективных

 

юридическихвозможно.Впервуюочередьэтойсвязитейследуетупомянуть

 

А.фонБринца,которомуприн

адлежитприоритетвпостановкеважнейшего

точзренияконсекундатрправвопкцииразграныхосапонятийичении

"дозволенность" (duefen)ивозможность" " (konnen) <3>, <4>.

--------------------------------

<3>Подробэтсмо.нижбнеем.

<4> Brinz A. Lehrbuch des Pandekten. Bd. 1. 2 Aufl. Erlagen, 1893. S. 211 -

213.

Ещеболвпечатляющуюпопыанализастркуособектурнностейых

 

понятиясубъективноправапредпринялА.Тон.Приэтомгерманский

 

теорепоставилвесьмамасштикз дачубную

- определить рольизначение

волеэлементавпонятииогосубъективногоправа.Восноразимиваемой

 

теориилежтезис,согласнокоторобъектправомусостоитзвное

 

запрещающихобязынорм,втовающихремякакдозволениенеможет

 

рассмкаксамостоятельнтриваться

ыйспособправовогорегулирования<5>.

Ужеэтопроблесапонятиематизировалосубъективнпрего го

 

традицпонвпандектистикеонномали.Исслмедованиеханизма

 

частноправорегулирпривелонияА.Ткнывого,ачторволевогодуль

 

компонентавэ

томмеханизмевыражаетсялишьнастадиизащправовыхты

позицийсубъек<6>По,субъективн.иа правоедуцируетсяТоном эвентуприска.вального

--------------------------------

<5> Thon A. Rechtsnorm und subjektives Recht. Weimar, 1887. S. 2 - 3, 7 - 8. <6> A. a. O. S. 223 - 224.

Последпроведэтойидеинаталкиваетсяльноениеряд теорезатическихрешающим, удненийизкотозрениярыхчкинастоящего рассмотрнужносчитатьсле.Теоретическиниядующееизсодеп аважния собственностим ожноустеправранитьнасомочиябстпове, нноедение которыекасаютсявозмсовершенияжностиуправомоченнымфактических дейстправом( ийладенользч),обияоэтуванияоперснов вцию юридическойиррелевантностьюотношенияуправомоченногок принадлежащейемувещи.Нотужесамуюпроцедурудовольносложно воспроизвестиотносительноправомрасп,кочияряожероения представляетсобойнасобствопове. нноедение

ЧтобырешитьэтупроблемуА.Тонвыдвтезисаига.Првсегождет ученыйставит подсомнениевозможностьотнестиправомочиепо распоряжправомксодсамержаниюэтправаоТо,"чтопередается, неможетдновременнобытьтем,чтопередает.Ямогуброситькамень,но

никтонескажет,чтокаменьнадсилойлилня,чтобыегоброс ить" <7>. Отсюдавытекаетивтортезис,соответствиийкоторымраспорядительные

возможследуетконостикакособыеруироватьпра,нвходящиеомочия

 

 

составсоответствующвногосубъекправа.Эправомти являютсяе чия

 

 

субъективнымиправами,поско

лькунепорождаютэвентуприск.вального

 

Последнеежеобстояобъясняетсяте,чтольсм держаниемтакогово

 

 

правомочиябудетсовершесделок,напрнапереходиевлправ. нных

 

 

Существоватакойюридичвозможносустановлениянетребуетиеской

 

 

корреспондирующейобязанностидругихлицследов( ,прнавательно

 

ивсклучаееенарушения),посколькупрнегосподствоавленанад

 

 

каким-лиоб,ъектоманапорождение,изменилипр ниекравовыхщение

 

последствийосущест,какпра, вляетсяило

ействиямисамого

 

управомоченногосубъекта<8>.

 

 

--------------------------------

 

<7> A. a. O. S. 327.

 

 

<8> A. a. O. S. 138.

 

 

Такимобразом,аналюриздико

-техническихособенностейкатегории

 

субъективногоправарамкахпозитивистскойпарадигмыпривелТона

 

 

выделениюособойгруппыюридическихвозм, оонжностейторыеименует

 

 

правомочия.Вкачествеиххарактермртожиназватьихоых

 

 

осуществформесовсделокершенияление,отсутствиенеобходимости

 

 

обеспечиватьповедениеуправомоченногосубъектаустановлени

 

ем

обязанностейдлядругихл направленностьцвозникновение,

 

 

изменилипрениесубъекткращенправ. иевных

 

 

Ещеоднонаправисследований,такженст мулированноеработами

 

Виндш,былосвязаноанализомйдогматизациейримскогопонятия

 

 

"exceptio"Технич. exceptioпредставлялакиобойчастьпретфор, мулыской

 

котораязаключаласудьевпредписотквискеапризатьналичии

 

 

определеннобстоя,накоссылатоельствагороеотвикотороеетиначчикся

 

 

немоглобытьпринятосудьейвовнимание

.Представителейпандектной

 

доктринызаинтерматериальносовало

-правовоесодержаниеэтогопонятия.

 

Анализируятефактическиеобстоятельства,которыедавалиоснованиедля

 

 

exceptio,сразужеможбнвихаружитьорядусубъеправа.Вктивныеачеств

 

 

примера ожноназвать,частности, exceptioвозражениеcompensationis,

 

зачете,когдапраотказатьвудовлетвискаосно,всвоюренииывается

 

 

очередь,насамостоятельномсубъективномпраотИзвестная. тчика

 

 

трудностьвозниклаопределениюридическойприром

дыэкцепций,

касающихсяпреждевсегопоросделки,накооснторвоправыйваются

 

 

истца.Особеннсостьтакродаэкцепцийгв,омчто,итсоднойни

 

 

стороны,какиостальныеэкцепции,предполагаютсущестпраистцавование

 

 

исводякправутказаться

вудовлетворенииегопритязан, сдругойя

 

стор,этпоследнеесвязаноыналичиемуответчикакакого

 

-либо

самосубъективноготоятельногоправа.КакотмечаетВ.М.Хво, "ихлитов

 

 

помощьюответчикосуществляеткакое

-либосубъективгражданоеско

е

право,тоэтправоможетбытьхараккакотрицательноееризовано:оно

 

 

толькопрепятдейдругогоствправа,т..уетиювполнеуничтожаетили

 

 

сте"сняетгоИменно<9>этиправов. зможностибылие

 

охарактеризЭ.Беккервкачествеотрицательныхмваны

прав.Какотмечал

германскийпандектист,отрица" праваявляютсядействительнымиельные

 

(субъективными)правами,ихосуществлениезависитотволиуправомоченного,

 

ипоэтомусудьянеможетпривониматьхвниманиебезссылкиотв" тчика

 

<10>Представляется.,

чтовыделкатотрегориинправецкоторые( тельных

ещеименовалисьвстречнымиправами<11>)определялосьзначител ной

 

мереврамкахзаложеннойВиндшайдомтрадицииотграниченияматериально

-

правовыхипроцессуальныхэлементвкатегаппаратевриальном

 

пандектистики.Нельзянеобратитьвннасвоеобразиеманиеюридич ской

 

конструкциинегатипра,з включающеесянов направленностиго

 

исклнаюрчиэффектдическийтельно

 

- прекращениеилинейтрализация

чужогосубъектиправа.Оче,чтоивэтомидногослуч

 

аедовольносложно

говоритьналичиикорреспондирующейтакомусубъективномуправу

 

юридическобязанн. ойсти

 

--------------------------------

 

<9>ХвостовВ.М.Системаримскогоправа.М

., 1996. С. 82.

<10> Bekker E. System des heutigen Pandektenrechts. Bd. 1. Weimar, 1886. S.

80.

<11> Crome C. System des Deutschen Buergerlichen Rechts. Bd. 1. TuebingenLeipzig, 1900. S. 183.

Такимобразом,стимулированнаятеориейВиндшайдаактивная

 

теоразработкаетичесструюридикотурныхая

-техническихособенностей

понятиясубъектправакиввыделаноголениюсколькихгрупп

 

юридическихвозможн,специфичныхпосвоейструктурестейне

 

выделявшихсяранее.

 

Заслугаввыработкесинтетическойконстр,позволучестькцившейи

 

особенностивновьвыделкатувязатьнныхгорий

ихсобщимконтекстом

понятиясубъектправа, иЭнадлежит.вногоЦительману.Выдающийся

 

немецкийцивилистобъединилбольшинствоуказанныхвышеспецифических

 

правовозможнособщуюыхкатегорию,коназвалоруюейправа"

 

юридическойвозможности"Общей. ха

рактернойчертойвсехуказанных

правовыхвозможнявляетто,чтуправостейялиц"омбладаеточенное

 

особойюридическвозмпожносдляродисебяилийдлятретьеголицаюс

 

помощьюсвоеговолеизъявленопределенныеюридичпослилия скиедствия

 

воспрепятствованасневыготуплениюьюрипослдныхич" е<12>скихдствий.

 

КчислуправюридическойвозможностиЦительманотнес:правопаривания

 

сделки,прнаследствона ,преимущестправопокупки,пранавенное

 

одностороннеераст ,ржениеговораправоодобрения

сделки,правомочия

договорногопредставителя,правприсвобесхозяйной,залогниящиправ

 

праваожидания.

--------------------------------

<12> Zitelmann E. Internationales Privatrecht. Bd. 2. T. 1. Muenchen-Leipzig, 1898. S. 42.

Интереспредставляет

преждевсегоквалификацияправаоспаривания

качествеправаюридическойвозможносвидели.Ранее,какмы,еготкнесли

 

категорииотрицправ.Кватеправалифиьныхоспариваниякачествеция

 

материальногосубъективногоправаоз ачалабходимостьвыяви

тьте

формы,вкотправооспариваниярыхсуществнепроцесса.Этоуетозможно,

 

еслипр нститутзнатьвнепроцессуальногооспариваниясделки,

 

осуществляеуправомпутемсоотченнымоговетствующегоолеизъявления,

 

направляемогодругомусубъсд.Приктулки

 

акойнструкции

обеспечивается,во

-первых,приоритетэлементалевогочтодает(

возможностьквалифицироеекачествесубъективногоправа), ать

-

вто,процессуальныйыхэлементконструэкцепциивформе( исилик об

 

оспариван)дейст ительнои

 

новлитенью"шьться"матеправаиального

(чтообеспечивматериаетльно

 

-правовуютрактовкуинсти)Именно. э ута

ходмыслипозквоалиправолфицироватьоспариваниякачестве

 

разновидностиправюридическойвозможности.

 

ЗаслугаЦительманасостоитв

 

м,чтоемуудалвыделитьобъединитьсь

разнородныегруппыюридическихвозможедикатегориюнпоуюостей

 

приединойхзнакуюридическойконструкцииприпомощиокончательного

 

разматежепрвипроцеиальногониява.Вмстесстеоставмсакатегории

 

оказалсявесьмапес,чнеизбежнотрымпорвождалопрсо сытношении

 

вновьвыделеннойгруппыправсужесущескатегориявующими

 

цивилистики.

 

Соответсрабопоуточнениюкритериеввующуювыделенияновой

 

груправровелипыЭ.ЗеккельА.фонТур.Э.Зеккел

ьутобъемчнилновой

категорииправизъяв(неезалогправа, ожипрданиява

 

представит),предложилновоенаименованиеэтойлягруппыправ

 

("Gestaltungsrechte")ивпервыечеткосформулосновныеприровалзнаки<13>

 

секундарныхправ.Зеккельполагал

,чтоGestaltungsrechteпредставляютсобой

субъективныеправа,содержаниемкоторыхявляетсявозможность

 

управомоченноголицаустановитьпреобразовать(

- "die Macht zur Gestaltung")

субъективправопомощьюдносделкисторонней<14>.

--------------------------------

<13>Вопросысоотношерассматриваютсяразличныхте м новниже.

<14> Seckel E. Die Gestaltungsrechte desduererlichen Rechts // Festgabe der Juristischen Geselschaft Berlin fuer Richard Koch. Berlin, 1903. S. 210.

Главныйнедостатокопредел

енияЗеккепосисследователиедующиея

виделиглавнымобразомотсутчипризнаковствиилесекундарногоправа

 

элевменташательствачужуюправовуюсферу,..установления,

 

изменилипренияпкдлярадругоговщениялица.Ведьпорождениеправ

 

обязаннодлясамоготейсебяявляетсяобщимправилом,проявлением

 

автономииволиохватываетсякатегориейправоспособности<15>Именно.

 

поэтомупослепризнакбылднийобавленА.фонТуром<16>Крто,какгоме.

 

будетпоказанониже,А.фонТурвпервыеввелпоняти

есекундарное" право",

кот,пегомысрое,достатьлродижнопотношвымккатениюгории

"Gestaltungsrechte"Зеккеля.

--------------------------------

<15> См., например: Steiner R. Das Gestaltungsrecht. Zuerich, 1986. S. 128 -

129.

<16> Tuhr A. von. Der Allgemeine Teil des Deutschen Buergerlichen Rechts.

Bd. 1. Leipzig, 1910. S. 58.

 

Приведенныйвышекраткийисторико

-догматическийочерксможет

прояснитьтепроблемы,которстолкнулисьпереводчикимиработыЭ.

 

Зеккеля.Следуетсразууказатьнато,чтои

сторическиеособенности

формированкатегорисекундарнправанемецкия доктринегоязычной

 

определяютспецифтермихаракунологического,котораятерарайнесложно

 

поддаетсявыраженарусскязыкеинтиюовмсилулькобольшей

 

терминологическойразработа

нностицив категориальноголистического

аппавгератаманоязычнойдоктрине.Какужеотм,формированиечалось

 

единогопонятиясекундправапандектнойрногонаукесталоследствием

 

объединениядвухнаправисслед:од,кноийогосвязанотороевания разработкойструктуротдельныхособенкатегорийностейсубъективных прависпецификимеханизмаправовогорегулированияприпомощи

консубъективноготрукцправаВ( ,Тонндшайд,Цительмандр.),другое

 

занималосьглавнымобразоманализомматериально

-правового содержания

понятияримскойexceptioвнаправлениивыделенособогосубъективногоя

 

права,лежавшегооснованнегат( илвстречноеииправовное

- Кромэ,

Беккер)Приих. объедосновнойинисследоватетересиибылнаправленй

 

именнонапоследнююкатего

риюправккотор( отн,вчастностисилисьй,

прнаоспариваниевосделки,наодностороннеераст ржениеговора.п.).

 

Неслучайновозннаикломсе"новкундарноепр",фиксирующеениево

 

вторичный,зависимыйхарактеруказаннкатегправ.Э.Зеккельориийв

вел

понятие которое"Gestaltungsrechte",буквальноозначает "правообраз",правообразующее" ",конститутивноевательн" " .Сам

Зе,кэтоаккельвидноизпубликувышеперевегостатьим,указывалодаго,

 

чтов спользаналогипроцвалсяпонессуальнымий

ятиями"Gestaltungsklage"

и"Gestaltunsurteil",которыевотечествпроцдоктринессуальнойннойимеют

 

традициюперев,каксоответственнодаконститутивный"

(преобразовательный)иск"конститутивное" ( )судебноельное

решение" В<17>дальнейше.

мпомереразвитиядискуссиибыливыявлены

правовыеинституты,близкпоюр конструкциидическойGestaltungsrechte,

нонесовпадающиеним<18>Вследствиеэтого.группаправ,обозначенная

Зеккелемак"Gestaltungsrechte",сталарассматриватьсякакразн

овидность

бобщейлеекатегории,которвключалан срядуGestaltungsrechteещецелый

рядинститутов,разделявшGestaltungsrechteпрвмешательстваизнакх

чужуюправсферу,ноотличавшихсявуюнихотсутствиемодносторонности

такоговмешательства. <1

9>Дляименэтбобщейваниялеекатегории

правовыхвозможностей,ккоторотниGestaltungsrechte,сятсявесьмачасто

используютсядватермина:секундарные" права" ("Sekundareиправа Rechte")

 

юридическойвозможности" ("Rechte des rechtlichen Koennens

") <20>.

--------------------------------

<17>См.Гурвич: М.А.Пресекатрокивсовгражданскомельныетском

 

правеГурвич// М.А.Избтр.Т.анныеудыКраснодар2. , 2006С. 313;Онже. .

 

 

СудрешениебноеТам//же.. С.1и.сл494.Интересно,чтоп нятие

 

 

"Gestaltungsrecht"проф.Гурвичпереводилкакпрнаодностороннее

 

 

волеизъявление"Гурвич(М.А.Гражданскиепроцессуальныеправоотношения

 

 

ипроцессуальныедействияТам//же.. С.2или.22)преобразовательное"

 

правомочие"Онже(.Решениесовсудтского

 

ависковомпроизводствеТам//

же.Т. С.1.349

- 350)Хотятермин.правообразовательный" "такжевстречается

 

(Тамже.. С2. .23).

 

 

 

<18>Например,реализацияправомочийпредставителя,безусловно,

 

 

пркизменениюводитправовойсферыдругоголицат..(кво

 

зникновению,

изменпрекращениюили упредстобязаннавляем),но огостей

 

 

реализуютони,какправило,спомощьюсовеяредставителемшения

 

 

двустоделс ретьимиолицаминк,нодностороннимиихдействиями

 

 

представителя.

 

 

 

<19>Вдействительности

совргеменрмаклассификацииноязычные

ещесложнее,чемэтоописанекоторздесь,нодля облегчениябезтого

 

 

"тяже"излопроблемыгожения,этиособенностиопущены.

<20>См.употреблениепервоготермина: Steiner R. Das Gestaltungsrecht. Zuerich, 1986. S. 24 - 29Втотермин. используетсяойвработе: Portmann W.

Wesen und System der sybiektiven Privatrechte. Zuerich, 1996. S. 37 - 39, 197 - 216.

Первыйизэтихермисформулированоко чательноА.фонТуром фикспруказаннойируетзнакгруппыпра в,заклювтом,чтоихающийся объектомслужитвозникновение,изменилипр дрпругихащениет( вк называемыхправгосподства,..прав,предоставляющихвозможности

господстванадобъектами

- индивидуально -определенвещами( ныеми

права)илипов

едениемобязанноголицаобязательственные( права)) <21>.

Иначегово,этиправасекундарныея,посколькупредполагаютсуществование техсубъективныхправ,которыеявляютсяихобъектом.

--------------------------------

<21> Tuhr A. von. Der Allgemeine Teil des Deutschen Buergerlichen Rechts. S.

160.

Необходимоуказать,чтоэтообщеесвойрассматриваемойтвогруппы

 

праввпервыеотметилЭ.Цительм,который,одн,предложилаименоватько их

 

правамиюридическойвозможности.Этатрадицияобозначенвосходк итя

 

противопоставлениюdurfenkonnen,котм условнороежнопередатькак

 

различиемеждудозвопределенленностьюповедеивозмоияжностьюго

 

совершитьопределенныедейс.Первыйтерминвияфиксируетоттенок

 

модкальнойтегориивозм,к касаеторыйжноссяи

разрешенности

определенповедемочь("счьегоногоия

-либоразреш"),втовремякакния

семантикапоследнеготерминавыстроакцентуациисобственной

 

активностисубъектабыть("состоянии",иметьвозможность" ")Иными.

 

словами,перслучаевозможно

 

стьповедензависотееобеспеченноститя

из,вонеторомжеслучаевозможносвсецелоопределяетак ивноьсятью

 

самогоеесубъектаиемунетребуетсяобеспеченияуспехаегоактивности

 

поведениемкого

-либоеще.

 

Этатерминологическаядистинкциякакнельзя

лучшесоответствует

делениюправовыхвозможностейнаправагосподстваисекундправа. рные

 

Дляпервойкатегопрх рактерновгосподствоиинадвнешнимидля

 

управомоченногосубъектаобъектами

- вещамилибоповедендругихлиц. ем

Очевидно, такоегосподс

 

твонеможетбытьобеспеченобезучастиядругих

поотношенкуправлиц:вотношенииюмоченвещправыхому

- без

воздевсехрлицжанияугихотвоздействиянавещь,отношенииправ

 

обязательственных -помимоповедениясамогобязанноголица.Вотличие

этогововтслучаеромниктонеожетвоспрепятствуправомоченномувать

лицувреализацииюридическойвозможностивмешпрасферутьсявовую

 

другоголица<22>.

--------------------------------

<22>Зе,кмывидимаккель,критикуеттерминоЦи, логиюьмана

считая,

чтов зможностьприсущалюбомусубъектиправу.Очевидно,чтоному

 

возможность(konnen)томспецифичесмысле,накоторомнасАком.таивали

 

БринцЭ.Цительман,присущатолькоопределеннымправовым

 

возможностям.Вероятнеевсего,Э.Зеккпростоль

невиделнеобходимости

выделнарсGestaltungsrechteядутькакую

-либообщуюлеекатегориюправ,

поэтомупосчиталтерминнечеткимчто,в( говобще,соответствуетря

 

действительности).

 

Указаннымиобстоятпределяетсясуществльстваминескованлькихе

 

терминовдляобозначениясходных,ноотличающихсяотдельными

 

особеннправконструкцийстями.выхСовершенноинойвидприобрела

 

терминсторвопросалнатечественгическаядокт.Преждевсегинеой

 

катсекундгорияправабылазаимстворногоещедореволюана

ционной

доктрин<23>Разум,дляо.йтеетчествецивилиямыннойестлической

 

имелизначениятеисторичсобформированияеннскоиенструкциисти,

 

которыеоказаливлияниенатерминпро.Главнбразомблемыгическиео

 

этокасаетсянеочевидностидляроссий

скдогенетическойктринысвязи,

существмеждупонятвавшейтриивстречныхемцательправиобщейх

 

консектруправ.ндарныхкциейНеудивительно,чтоотечественнаяправовая

 

традпридаласовершцияинойсмыслтерминонноразличогическомую

 

междуGestalt

ungsrechteи SekundareУжеА.Г.ПевзнеробратилRechte.

 

вниманиенаобстоятельст,чтоотдельныеправовыевозможности,

 

относящиесякGestaltungsrechte,обламосдаютвтосмятельностьюысле

 

чтонепредполагаютпредварительногосуществованиякакого

-либоправа,

котороеониизмилипрекращаютняют.Ктаковымотносятсянаакцептвои

 

прнапринятиевонаследства<24>ПозжеС..Алексе.

евпредложилименно

этусамостоятельнуюкатегориюправовыхвозможименоватьстей

 

 

правообразправом, нимаяватепосчиямидледнимиьными

 

 

исключительноправом",существующиечиябластиформирования

 

 

обязательствеииныхграждансконых

-правовыхотношен

ий",остальныеже

несамостправовыевозможнятельныеправ(",связанныеомочияти

 

 

действиемобязательственногоотношения")предложилименовать

 

 

секундарнымиправомоч<25>. ями

 

 

--------------------------------

 

<23>ОтечеисственныйледовательпроблемыА.Б.

 

Бабаевсвязывает

заимствованиеименемА.Э.ВормсаегоработойВексельные" бланки"см.(:

 

 

Гражданскоеправо.Актуальныепроблемытеои ииактикиПодобщей/ ред.

 

 

В.А.Белова.М., 2007С. 760второчерка. (

 

-А.Б.Бабаев)).

 

<24>ПевзнерА.Г.Понятиегра

жданскправинекоторыеотношенияго

вопросытеориисубъективграждправУченыезап// нскыхВЮЗИи. ских

 

 

Вып. М5.,.1958С. ..

 

 

 

<25>АлексеевС..Односторосделкивмехагражданскоизмение

 

-

правовогорегулированияТе// ретичпроблемыгражданскогоские

 

права.Вып.

13Свердловск. , 1970.59..

 

 

 

Совершочевид, терминсекундарные"ноправа"немецкомего

 

 

вариантеоз совсемчиноеаетто.Секундарныеправа

 

- этоправа,

содержаниемкоторыхявляетсявозможностьпроивозникновениевести,

 

 

изменение липрекдрправугихащение.Именнопоэтсекундарныеправаму

 

 

иназываютсясекундарными,вторичными,таккаконипредполагают

 

 

существодругихпервичныхправ.Сэтониезрейчки,прнаияво

 

 

наследствостольжевторично,какправооспариваниясделки,по

 

скольку

критздвыступаетрисьнсамосправа,егооятельностьобъект.

 

 

Указанныеобстоятопределяютвыборрульсскоязычнойтва

 

 

терми.Несмотрянтоол,ач ермингии"Gestaltungsrechte"неможетбыть

 

 

буквальнопереведеннарусязыксловосочетаникий

 

емсекундарные" права",

болеетого,последнийтерминвгерманскойдогматикеимеетболееширокий

 

 

смысл, решилиисподпереяьзоименнопватьследнеедапонятие.Во

 

-

первых,потому,что,какмыубедилисьвыше,вариантобозначениясх вдных

 

 

пообъемупоня

тийвгермантеориинеско.Болеетого,тотйлькокруг

 

 

правовыхвозм,к самжнторыеЗеккельстейбозначалкакGestaltungsrechte

 

 

значительноширетого,чтос временнаяд подводитктринаэтонятие

 

 

(ондажешире,чкругмявлений,охватываемыхпоняти

 

ем"Sekundare Rechte",

котороерассматриваетсякакродпотношениювоек Gestaltungsrechte).

 

 

Поэтомупопыткасохраниаутенчреватаещеичностьбольшимусложнением

 

 

термиотноитаксительноплохологиипонимаемойунасконцепции.Во

 

-

вторых,поканеясно

вкакомнаправлпойдразвитрассматриваемойниие

 

правовойкатегорииунас.Какмысмоглиубедитьсявыше,понятие

 

 

"секундаробъединяетправо" многочисленныеразнородныеинституты,не

 

 

всеизкотмогутполучитьрыханалогичнуюквалификациюроссийск

 

ой

почве.Поэтимпричинамбылоприняторешениепридерживатьсянаиболее

 

 

Соседние файлы в папке !!Экзамен зачет 2023 год