2. Цвайгерт/кётц

Пар 1. Свобода договоров

Зачем нужен договор?

1. Обеспечение свободы и самоопределениях индивида И Свобода в осуществлении тех целей, которые индивид считает правомерными .

• Выражение принципа свободы договора; теория автономии воли (стороны сами захотели себя связать договором) меняется на теорию волеизъявления (поведение ограничивается рамкам разумного понимания его контрагентами)

2. Теория утилитаризма – рациональное использование мировых ресурсов в интересах наибольшего удовлетворения человеческих потребностей, то есть после выполнения условий договора положение сторон улучшается ( да и всего общества).

• Для этого надо четко все закрепить в законодательстве.

Если договор не противоречит публичному порядку или добрым нравам, то его действительностьне зависит от содержания, а особенного от того, сбалансированы ли взаимные обязательства сторон под договору.

• Эта идея в общем праве: Договор нельзя считать недействительным из за неэквивалентности взаимных обязательств сторон

• Договор считается недействительным только по требованиям процессуальной справедливости, (а не содержательным)

Спорный вопрос : эквивалентность взаимных обязательств как необходимое условие договора

• Раньше придерживались этому правилу (с христианской точки зрения, с точки зрения естественного права, в многих средневековых кодексах)

• Но потом свободное предпринимательство, свобода договора и конкуренция. Нельзя подрывать стабильность оборота

• Но потом снова вернулись , так как все таки должна быть справедливость. Где то прямо закреплена эта идея в кодексах, где то ограничения (типо только когда обман(фгк) или воспользовались бедственным положением(англия), неравенство сторон и чрезмерное влияние (англия) .

• Ведёт к неравенству переговорных возможностей

Следовательно, надо вводить ограничения свободы договоров:

• Отдаём какую то монопольную сферу государству : электроснабжение

• Вводим Императивные нормы (в трудовом / потребительском праве)

• Право судов объявлять такие договоры недействительными

• Устанавливаем общие нормы : об аферте, акцепте и тд

• Патернализм государства

Общие условия заключения сделки (ОУЗС) и их оговорки (невозможность зачёта, штрафные санкции и тд) очень часто ставят одно сторону в слабее положение. Но не всегда : иногда и крупные компании соглашаются принять такие условия так как им невыгодно вести переговоры

Германия: договоры со ссылкой на ОУЗС не имеют договорной природы , это только подчинение, поэтому не имеет смысла знает ли сторона о них или нет- имперский суд. Федеральный суд – имеют договорное содержание если это благоприятные условия для клиента , согласие клиента не распространяется на «неожиданные» оговорки. Впоследствии стал «открытый» судебный контроль за содержанием договоров. Потом даже закон о регулировании ОУЗС (неясные положения толкуются в пользу клиента, необычные оговорки не являются частью договора, распространяете и на предпринимателей)

Франция: почти также , но шире – могут быть недействительными положения об освобождении от отвественности; если предприниматели продают недоброкачественный товар, то презумпция, что они знали об этом (кроме случаев, когда об этом знал и покупатель) ; законы с детально урегулированными типовыми договорами в области защиты потребителей.

Англия: оговорки об ограничении ответственности недействительны когда сторона прямо не доводит их до контрагента; впоследствие : недействительны только если грубое нарушение договора.

США: типовые условия не относятся к договору вообще и толкуются в пользу слабой стороны, императивное определение договоров с потребителями , условия ничтожны если противоречат публичному порядку (для общественных организаций типа транспорта, банки – нельзя снимать с себя ответственность).

Превентивный контроль: иски союзов и ассоциаций-запрет вставлять оговорки в договор предпринимателю на будущее если раньше его оговорки признали недействительными . Иначе штраф государству или пени истцу как во Франции. В Швеции потом создали специальный исполнительный орган который следил за соблюдением предпринимателями стандартов, в Англии - департамент.

Пар 2. Дееспособность

Дееспособность (в том числе возраст, деловые и умственные способности) – это Защитный рефлекс, который не может побороться даже с интересами хозяйственного оборота .

Последствия заключения договаривая недееспособными: признать их Юр силу; ничтожность; оспорить; изменить в пользу несовершеннолетнего .

Франция: юр сила кроме случаев прямо установленных запретов, но на практике полностью наоборот. (действительны в семейной праве по обычаю ), но недействительность неавтоматическая: доказать что недееспособный и более того что ему был ещё причинен вред; если выгодны для несовершеннолетнего то обязательна для партнера. В защиту такой партнёр может ссылаться что был злой умысел недееспособного и незаконные действия. Романское изобретение – эмансипация .

Общее право: нет понятия полной недееспособности несовершеннолетнего ; типизирует прецеденты где признавались недействительными сделки несовершеннолетних – доктрина « предметов и услуг первой необходимости» (шире в Англии чем в США)– за них несовершеннолетний платит разумную цену, и если что квазидоговорная ответственность , именно поэтому платит не договорную, а разумную цену. Иные договоры – ничтожны , но только для несовершеннолетнего, но если последний уже использовал предмет, то он не может требовать возврата денег.

Германия: от 7 лет и способные объективно оценивать - ограничено недееспособные , их договоры потенциально недействительные, то есть требуют одобрения , а его контрагент может отказаться от договора до момента одобрения, если не знал что контрагент несовершеннолетний ; если договор налагает дополнительные обязательства, то будет расцениваться как полностью дееспособный (следовательно только дарение; распорядительные сделки даже купли продажи будут действительны, а обязательственные нет); нет опекунства - есть представительство.

Пар 3. Оферта и акцепт

Не подходит для случаев продолжительных переговоров (не понятно кто след оферту а кто ее принял) или путём обмена многочисленными письмами.

• В общем праве связанность оферента своим предложением наиболее слабая, в германской наиболее сильная , романская Система промежуточное решение.

Англо- американское право: оферта действует до установленного ею срока или условного обстоятельства, даже до момента наступления такого срока или обстоятельства и до акцепта можно ее отозвать; поражает обязательства только если акцептант уже выполнил или обещал выполнить , или это предложение «за печатью» (в основе доктрина «встречного удовлетворения»). (В США все таки есть исключение , понимают что связанность офертой важна). Договор заключён с момента отправки акцепта. («Теория почтового ящика»)(в США в судебной практике отменена: противоречим МП, да и вообще абсурд )

Романская Система : в принципе в любой момент можно отозвать оферту, но судебная практика ограничила: обязан тогда убытки обязан возместить (неважно срок ли указан или в разумное время отозвал). (Природа такой отвественности : либо по аналогии представляет собой злоупотребление либо фикция нарушения предварительного договора который был заключён с молчаливого согласия сторон ). Развитие : не может отозвать пока установленный срок не наступит. Срок вступления акцепта – в зависимости от ситуации , в основном с момента регистрации извещения о принятии оферты в месте нахождения оферента (Италия)

Германия: связан в течении срока или разумного времени, отзыв не будет иметь никаких последний (аннулирование оферту или возмещение убытков) , акцепт считается действительным как во Франции - с точки зрения распределения рисков (оферент указал адрес значит на нем и бремя рисков)

Пар 4. Требования к форме

В Риме: формальные требования не просто как доказательства а непосредственно для возникновения юридических последствий ; только позже защитная функция; следовательно процессуальная природа санкции за нарушение Формы ; а потом и функция серьезности намерений распространилась по всему миру (особенно если к нотариусу пошли, то тогда уж точно ваши намерил серьёзны).

Романская Система: недоказуемость сделки – может быть признана в суде действительной ; проводим отличие от соблюдениях формальностей как предварительное условие действительности сделки – несоблюдение такой формальности видео к ничтожности. Таким образом в основном функция доказательства, а свидетельские показания можно использовать даже если есть самые примитивные письменные доказательства.

• Франция: свидетельские показания недействительны если несоблюдение письменная форма, но обязательное соблюдений Формы только когда есть в статье «под угрозой признания недействительной» (суды говорят что просто не можешь ссылаться на свидетелей). Можно даже устные сделки с недвижимостью, но со свидетелями (так как все равно потом Регистрация и нотариус). Доказательством в суде могут быть и записи магнитофона и неявка в суд по повестке или отвечать на определённые вопросы отказывается или даже путанные ответы — все это доказательства того, что договор был действительно заключен в устной форме.

Германия: в первую очередь требования письменной формы показывает серьезность намерений, а потом уже доказательственная функция; даже если докажешь что обязательство возникло но форма не соблюдена то всё — ничтожны. Независимо от стоимости купля продажа необязательно письменная (кроме недвижимости, а Австрии даже и недвижимость можно в устной), а вот поручительство только письменное (кроме коммерческих сделок для поручителя), а обещания дарения вообще требуют нотариального удостоверения . Но добросовестность играет роль – если ввели в заблуждение по поводу недействительности/действительности, то могут не применять реституцию. . Следовательно даже если договор будет признан ничтожным , поверивший обещанию может требовать что то назад как неосновательное обогащение.

Англо-американское право: несоблюдение письменной формы — не можете оспорить такой договор в суде. односторонние обязательства действительны только письменные . В США обещание без встречного удовлетворения вообще недействительны. Последствия несоблюдение иных требований к форме влечёт невозможность добиваться ее исполнения в судебном порядке . Доктрина «лишение собственника права возражения»- земельный собственник молчаливо обещал передать всю собственность и тот кому он обещал своим поведением показал что поверил данному общению — обещавший не может ссылаться на недействительность своего обещания.

Пар 5. Нарушение закона и добрых нравов

Во всем мире – ведёт к недействительности , хоть и везде понимается по разному.

Например, Франция: обоснование – причинно-следственная связь, то есть если причина (намерение цели) противоречит закону (обязательство контрагента заплатить за противоправное действие недействительны тоже, потому что причина против Закона)

Критерии для выявления серьёзности намерений ? Обещание подарить передать в собственность и тд, как расценивать?

Англия США: можно обещание, но только если есть «встречное удовлетворение» (исполнение или ответное обещание, услуга и т.д) иначе нельзя требовать защиты через суд , (то есть если передал, то уже не можешь требовать возврата). Более того это удовлетворение не обязательно должно быть равноценным (широкое понимайте сделки), или даже чтобы стороны считали их такими равноценными — удовлетворение может носить Символичный характер. Доктрина «лишения права ссылки на встречное удовлетворения» – чтоб не злоупотребляли (Дядя племяннику обещал обучение в Париже через год, а племянник на свои деньги уехал и хотел вернуть эти потраченные деньги , мол – ты же мне обещал оплатить). Из доктрины встречного удовлетворения вытекает и следующее: Если безвозмездное хранение вещи то это не договорная, а деликтная ответственность. По обстоятельствам обещание может лишиться встречного удовлетворения, если ответное предоставление двойное; не считается встречным удовлетворением если оно дано после самого выполненного обещания.

Континентальная Европа: Франция Германия : обещание дарения должно быть нотариально заверено (если из рук в руки то не надо) — обещание дарения и тд действительны если есть форма (нотариальная) и серьезность намерений. Требования Формы действует только в обещаниях., которые действительно являются бескорыстными. Поэтому Обещания пожертвования для какого то общего блага не дарение а мена, поэтом не нужна форма как для дарения; в семье тоже самое- типо абсурд обещания нотариальными делать в семье, поэтому стараются не признавать дарениями (обещание отца выплачивать алименты это выполнение морального долга). Обязательные и необязательные обещания, где обязательственные это целенаправленные юридические действия с правовым эффектом (если одна сторона думает что он помогает просто так, но другая сторона была уверена что их будут связывать юридические последствия, значит будут юридические последствия ).

Пар 7. Толкование