3. Присоединение

В соответствии с п. 1 ст. 53 Закона присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Присоединение представляет собой форму реорганизации, при которой возникает не новое юридическое лицо (таковым уже является хозяйственное общество, к которому осуществляется присоединение), а изменяется статус (объем прав и обязанностей) общества, к которому присоединились одно или несколько других обществ.

Государственной регистрации в этом случае подлежит не общество, к которому осуществлялось присоединение, а изменения и дополнения к его учредительным документам. Такая регистрация осуществляется в соответствии с правилами, установленными гл. VI ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Само же общество, к которому осуществлялось присоединение, считается реорганизованным не с момента государственной регистрации (как это имеет место при других формах реорганизации), а с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного (присоединенных) общества (обществ).

Если к обществу присоединяется не одно, а два или более обществ, то внесение записей об их прекращении в государственный реестр вполне может быть совершено не в один день. В такой ситуации моментом завершения реорганизации общества, к которому осуществлялось присоединение, следует считать момент внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных обществ. Присоединившиеся общества (общество) с этого момента прекращают свое существование.

В этом заключается главное отличие реорганизации в форме присоединения от имевшей место до вступления в силу ГК РФ реорганизации в форме поглощения. Например, при поглощении акционерного общества выкупались 100% акций поглощаемого общества, но само оно могло сохранять права юридического лица. Между тем российские цивилисты традиционно рассматривали поглощение как форму слияния, при которой поглощенное товарищество (общество) прекращается *(115). ГК РФ, а впоследствии ФЗ "Об акционерных обществах" и Закон, устанавливая обязательность прекращения присоединяемого общества, становятся ближе к традиционной позиции.

Для реорганизации общества в форме присоединения, так же как и для слияния обществ, ГК РФ (ст. 57) и другие законы предусматривают случаи, когда такая реорганизация может быть осуществлена только с согласия уполномоченных государственных органов. Например, при наличии условий, указанных в ст. 27 ФЗ от 26.07.2006 г. "О защите конкуренции", присоединение осуществляется с предварительного согласия антимонопольного органа.

Особенности присоединения кредитных организаций определяются в соответствии с положением ЦБР от 04.06.2003 г. N 230-П "О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения" *(116).

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта (п. 2 ст. 53 Закона).

Приведенные нормы императивно устанавливают круг вопросов, разрешаемых на общих собраниях участников обществ, участвующих в присоединении, и на общем собрании участников присоединяемого (присоединяемых) общества (обществ). Поэтому минимальный перечень вопросов, включаемых в повестки дня указанных общих собраний, должен строго соответствовать этим нормам.

Договор о присоединении отличается от договора о слиянии тем, что последний играет роль учредительного документа создаваемого путем слияния нового общества (см. ст. 52 Закона). Поскольку при реорганизации в форме присоединения новое юридическое лицо не возникает, постольку отсутствует и сама необходимость в подготовке новых учредительных документов.

В то же время договор о присоединении неизбежно должен содержать ряд условий, являющихся необходимыми для учредительного договора, так как именно наличие договора о присоединении является юридическим основанием для внесения соответствующих изменений и дополнений в устав и в учредительный договор общества, к которому осуществляется присоединение (см. также п. 3 ст. 53 Закона). Так, в договоре о присоединении определяются порядок и условия присоединения, состав участников обществ, участвующих в присоединении, размеры их вкладов, вносимых в уставный капитал общества, к которому осуществляется присоединение, и регулируются многие другие отношения.

В соответствии с п. 3 ст. 53 Закона совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, связанные с изменением состава участников общества, определением размеров их долей, иные изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о присоединении.

Таким образом, изменения и дополнения в учредительные документы хозяйственного общества, к которому осуществляется присоединение, утверждаются на совместном общем собрании участников присоединяемого общества (обществ) и общества, к которому осуществляется присоединение, поскольку с момента завершения реорганизации в форме присоединения все участники обществ, участвовавших в нем, становятся участниками одного общества.

Строго говоря, совместное общее собрание, о котором говорится в рассматриваемом пункте, не является высшим органом общества, к которому осуществляется присоединение (в том смысле, который вкладывают в понятие общего собрания участников общества ст. 32-38 Закона), поскольку в нем принимают участие с правом решающего голоса лица, которые в момент проведения собрания не являются участниками данного общества (участники присоединяемых обществ). Совместному общему собранию присущи определенные черты собрания учредителей, хотя собранием учредителей оно тоже не является, поскольку в данном случае нет юридического лица, которое подлежит учреждению.

Природа совместного общего собрания, о котором идет речь в ст. 53 Закона, имеет, скорее всего, договорное происхождение. Изменения, вносимые совместным общим собранием в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение, заложены в договоре о присоединении, который должен определять также порядок и сроки проведения такого собрания. Поэтому вряд ли правомерно говорить о возможности непосредственного применения в совместному общему собранию правил, установленных ст. 32-38 Закона.

Тем не менее ст. 53 не содержит прямых указаний о правилах принятия решений по вопросам, включаемым в повестку дня совместного общего собрания в соответствии с п. 3 ст. 53 Закона. Поэтому здесь допустима аналогия - в договоре о присоединении возможно установить количество голосов, необходимых для принятия указанных решений, руководствуясь п. 8 ст. 37 Закона.

При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединенного общества в соответствии с передаточным актом (п. 4 ст. 53 Закона). Как и при слиянии обществ, правопреемство в случае реорганизации путем присоединения осуществляется в соответствии с передаточным актом. Однако если при слиянии обществ передаточный акт подлежит утверждению общим собранием участников каждого общества, участвующего в слиянии, то в случае присоединения - только общим собранием участников присоединяемого общества, так как именно оно передает все свои права и обязанности обществу, к которому осуществляется присоединение, в порядке общего правопреемства.