Новицкий и.В. «принцип доброй совести в проекте обязательственного права»

Глава 1: Понятие доброй совести

Добрая совесть (в контексте русской кодификационной работы — проекте Гражданского уложения)

• В объективном смысле – внешнее мерило, которое принимается во внимание законом, судом, применяющим закон, и которое рекомендуется членам гр оборота в их взаимных сношениях друг с другом

• В субъективном смысле – опр сознание того или иного лица, как неведение некот обстоятельств, с наличностью кот закон считает возможным связать те или иные юр последствия.

§ 1. Добрая совесть как объективное (внешнее) мерило

НЕТ не только точного определения принципа добросовестности в нормативном смысле, но даже и приблизительных его очертаний.

В Древнем Риме – iudicia bonae fide. Большая свобода и самостоятельность судьи в обращении с материалом, возможность обращать внимание не на одну только букву договора, но главным образом и на его смысл, возможность принимать во внимание встречные притязания, приспособляться к изменяющейся жизненной обстановке. Участникам гр оборота рекомендовалось определять и строить свои взаимные отношения так, как принято среди честных, добропорядочных людей.

Петражицкий Л.И.. Высказывая различные соображения относительно распределения благ он проводит идею, что руководящее значение должна получить любовь к ближним, к согражданам. Любовь – деятельная сила, отличающуюся все возрастающей интенсивностью, причем в качестве кристаллизовавшихся продуктов этого начала являются воззрения, инстинкты, учреждения и т.д. При внимательном анализе общественного здания можно прийти к заключению, что весь его фундамент и устои, собственно, не иное что, как кристаллизации, образовавшиеся под долгим воздействием любви и разума (причем оба эти начала переходят одно в другое). В известные эпохи в известных отношениях бросается иногда в глаза иное: видно, как выступает эгоизм в качестве властной силы, но если не ограничивать наблюдения одним мгновением и отдельными, еще неготовыми частями здания, а присмотреться к развитию целого в течение долгого времени, то можно будет заметить два особенных явления:

1. Любовь и эгоизм как деятельные силы идут в жизнь в известной очереди и конкуренции, но с течением времени спорная область постепенно сокращается за счет второй силы в пользу первой

2. Каждый период борьбы оставляет после себя расширение и укрепление всего здания новыми продуктами кристаллизации любви, которых потом не может уничтожить новый натиск враждебной силы. Цель цивильной политики состоит в приближении к любви, в облагорожении мотивации в общественной жизни.

Штаммлер. Сходство с Петражицким. Принцип доброй совести есть принцип, дающий известное направление судейскому приговору. В каждом случае конфликта интересов отдельных лиц судья должен задаться вопросом: как разрешился бы этот конфликт, если бы осуществились идеальные в общественном смысле отношения, если бы каждый руководствовался не только своими желаниями и интересами, преследовал не только свои личные цели, но заботился и о ближних, относился к чужим целям, как к своим? Противоречивые субъективные интересы и претензии взвешиваются с точки зрения социального идеала и получают объективное разрешение.

Штейнбах. Соц идеал не всегда один и тот же. Где выступает идея ограждения интересов организации, начинается более сильное проявление принципа доброй совести в форме ограничения свободы действия отдельных членов общежития

Эндеман. Введение в закон принципа доброй совести обозначает связь закона с нравственными основами оборота; в руки судье дается масштаб, покоящийся на нравственных убеждениях общества, как они отливаются в действительности, в практике оборота. Следовательно, начало доброй совести не покрывается субъективными воззрениями отдельного лица, это объективный масштаб, в основе которого лежит честный образ мыслей, какого, по господствующим в данном общежитии понятиям, можно требовать от каждого члена общежития.

Шнейдер. Добрая совесть в первом и самом подлинном смысле есть принцип верности договору, уважения договорного соглашения, соблюдения данного слова. В целях большого приспособления спорного вопроса к нормам права и соглашению заинтересованных лиц законодатель уполномочивает иногда судью разбирать дело в соответствии с доброй совестью, но это должно происходить при непременном условии соблюдения норм, выставленных законодателем, и положений, принятых сторонами. Вспомогательный масштаб в виде принципа доброй совести дается в руки судьи постольку, поскольку тот не может и не должен находить ответа ex lege или ex lege contractus.

ВЫВОД:

• Добросовестность ≠ внутреннее чувство, т.к. нельзя превратить ее в субъективный взгляд каждого отдельного члена общежития.

• Явление повседневной жизни, поэтому не стоит превозносить понятие

• Содержит по этимологическому смыслу такие элементы, как: знание о другом, о его интересах; знание, связанное с известным доброжелательством; элемент доверия, уверенность, что нравственные основы оборот принимаются во внимание, что от них исходит каждый в своем поведении.

• Выражается связанность, согласованность отдельных частных интересов, а также частного интереса с интересом целого; подчинение каждого равномерно идее общего блага, поскольку она проявляется или отражается на отношении между данными лицам

• Сообразование собственного интереса с чужими, установление известных границ для проявления эгоизма, признание интересов общества – комбинирование доброй совести и обычаев гражданского оборота. Указывает, чего требует от лица связанность, согласованность отдельных частных интересов между собой и с интересом общественным, как нужно поступить, чтобы эту согласованность не нарушить; в доброй совести заложен предел индивидуалистического начала.

• Соприкосновение с добрыми нравами – вылившиеся вовне, объективировавшиеся в практике данного общества представления этого общества о благе, честности, порядочности, а также условные правила общественного благоприличия.