Т.Г. ОЧХАЕВ / СУЩЕСТВЕННОЕ ИЗМЕНЕНИЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ И СМЕЖНЫЕ ИНСТИТУТЫ ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОГО ПРАВА

I) Соотношение понятий clausula rebus sic stantibus и невозможности исполнения обязательств

Общая теория по невозможности исполнения:

Невозможность исполнения обязательства делится на :

• физическую - означает лишь невозможность исполнить обязательство теми средствами, которые применил бы в данных условиях bonus paterfamilias - тот type de comparaison, на который обязан равняться должник - а не полную невозможность.

• юридическую - в связи с определенными прямыми запретами государственных органов (а точнее, только органов государственной власти, но не органов МСУ)

• В Проекте предусмотрено напрямую распространить действие положений ст. 417 ГК о невозможности исполнения и на акты ОМСУ.

• Ойгензихт выделял логическую невозможность - исполнение исключительно затруднительным или противоречило требованиями морали или этики;

Момент:

Возможно только последующая невозможность исполнения обязательств(после начала исполнения), так как невозможность предшествующая приведет к недействительности всего обязательства, ведь "невозможное не может стать предметом обязательств"

Подход общего права

• В общем праве также был исторически выработан институт тщетности (frustration), в котором оказались смешаны институты:

1) невозможность исполнения обязательства (физическая или коммерческая невозможность) (например, невозможность исполнения обязательств перевозчиком вследствие гибели судна по не зависящим от него обстоятельствам);

2) невозможность исполнения обязательства в связи с изданием государственного акта;

3) невозможность исполнения обязательства в связи с тщетностью цели договора.

Признаки невозможности по статье 416 ГК (Прекращение в виду невозможности исполнения):

1. Объективная невозможность - не может быть вызвана волевыми виновными действиями или бездействием участника обязательственного правоотношения.(признаки абсолютности и безусловности).

Ст. 417 ГК РФ (юридическая невозможность) является частью более общего понятия ст. 416 ГК РФ и обладает всеми чертами указанного института включая объективность и отсутствие виновных действий (бездействия) со стороны заинтересованной стороны обязательственного правоотношения. Единственное, что Проекте хотят прямо закрепить, что в случае если юридическая невозможность была вызвана виновными действиями обязанного лица – норма не применяется.

2. Функциональная направленность на полное прекращение обязательства или на прекращение части обязательства, исполнение которого стало невозможным в силу объективных причин.

3. Дальнейшее исполнение обязательства в принципе невозможно (например, в связи с гибелью вещи или по иным объективным причинам, наступившим без участия заинтересованной стороны).

4. Положения ст. 416 ГК РФ не предусматривают возможности исключения действия ее положений в договоре.

5. Обязательство в соответствии со ст. 416 ГК РФ прекращается с момента наступления абсолютной и объективной невозможности исполнения.

6. Применение ст. 416 ГК РФ ведет к возможности предъявления требования о неосновательном обогащении

Признаки института существенного изменения обстоятельств (ст. 451 ГК РФ)

1. Функциональная направленность на обеспечение того, чтобы сделка как таковая оставалась выгодной для сторон в условиях новых обстоятельств.

2. Цель указанного института - восстановление баланса интересов сторон договора, существенным образом нарушенного в силу непредвиденного изменения внешних обстоятельств, не зависящих от их воли.

3. Исполнение обязательств по договору в принципе возможно, но такое исполнение будет сопряжено с такими усилиями и затратами заинтересованной стороны, что это нивелирует всякий коммерческий смысл совершения сделки для данной стороны.

4. Сложнее доказывать в судах причинно-следственную связь, чем в случае невозможности исполнения обязательства по ст. 416 ГК.

5. Ст. 451 ГК предусматривает целый ряд критериев, которые одновременно и в совокупности должны дополнительно наличествовать в отношениях сторон договора. Так, стороны в момент заключения договора должны исходить из того, что соответствующие обстоятельства были

1) заранее непредвидимыми,

2) непреодолимыми,

3) чрезмерными и

4) что ни обычай делового оборота, ни существо договора не предполагали необходимости возложения риска происшедшего изменения обстоятельств на заинтересованную сторону.

6. Применение положений ст. 451 ГК РФ можно исключить, указав об этом явным образом в соглашении сторон.

7. В соответствии со ст. 451 ГК РФ договор подлежит изменению и расторжению либо по соглашению сторон, либо по решению суда в случае, когда сторонам не удалось достичь соглашения по вопросам изменения или расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

8. Положения ст. 451 ГК РФ предоставляют суду право определения последствий изменения или расторжения по своему усмотрению с учетом принципа справедливого распределения расходов сторон и гл. 60 ГК РФ о неосновательном обогащении.

Вывод:

Основные различия между существенным изменением обстоятельств и невозможностью исполнения:

1. по функциональной роли,

2. диспозитивности регулирования,

3. Последствиям,

4. тяжести" бремени доказывания.

II) Соотношение понятий clausula rebus sic stantibus и обстоятельств непреодолимой силы

Критерии, которые предъявляются к обстоятельствам непреодолимой силы:

1. Непредвиденность,

2. Непредотвратимость,

3. Посторонняя причина (т.е. отсутствие вины должника в наступлении обстоятельства непреодолимой силы).

• Однако в последнее время французы отказываются от применения критериев непредотвратимости и непредвиденности, используя критерии определенной степени заботливости должника

Судья Верховного суда Германии в одном из решений высказался, что "Непреодолимая сила - это обстоятельство, являющееся посторонним по отношению к деятельности должника, порожденное элементарными силами природы или действиями третьих лиц, непредвидимое при всем человеческом опыте и благоразумии, которое не может быть предотвращено при крайней степени заботливости и осмотрительности и применении экономически допустимых средств, учета наступления которого невозможно требовать от должника в соответствии с частотой наступления этого обстоятельств".

• Критерий объективно-субъективный, так как применяются определенные стандарты поведения к должнику.

Критерии непреодолимой силы:

1. Непредвиденность (субъективный масштаб оценки),

2. Непредотвратимость (при соблюдении крайней степени заботливости),

3. Внешний характер по отношению к деятельности должника (т.е. подвластность риска должнику находится в центре внимания),

4. Чрезвычайность (то, что не относится к обычному жизненному риску или не может быть принято во внимание должником в силу необычности и редкости явления)

Англия:

Аct of god (т.е. непреодолимая сила) - это чрезвычайное обстоятельство, которое является непредвидимым и непредотвратимым, либо несчастный случай, вызванный стихийными бедствиями без человеческой воли, который даже при применении крайней степени заботливости невозможно было предусмотреть.