!!Экзамен зачет 2023 год / Агарков М.М. Ценность частного права

формальныхпризнаккакпреследующдогматическив практическуюцель

теряетсвойсмысл.

Материтеория,недаудовлетворительноговаяльнаяобъяснения,всеже

указываланаправильныйпу

ть.Руковонитьнаискатьдвсодержанииящую

праваисвязыватьеепротивоположностьючастногоиндивидуального

публичномуобще.Еслиправтвенному«тносятсяотношксферединогония

общественногоцелого

— государства,общины. .,

— тоэтопубличное

право.Такова,напр.всяганизация, этихобщественныхсоюзов;носюдаже

относятсяитакиеотношотдлицекобщественномульныхнияцел,которые

покоятсянаихчленствеэтомобщественномцелкак( бластивоинской

повинностиобязанностиплатить

подати,вобластидругобязанностейих

правгосударственныхподд,как,ковыхичленовкоммунальных

союзов:избирательныхправ, жалов.п.)Н. ,ниеотносятсяпротивк

являетсяхарактеристикойдвух

ветвейправа.Материальнаятеориянеможет

датьдогматическогоопределения.Оновообщеневозможетно.Нона

указатьюридическийпринцип,т..всодевыяваважанруководящиеить

тенд.Ненсмсвациирасплывчатостьтряю,онаправильноподмечает

интеллектуальныеэлементынашейпсихики,связанныепр дставлениемо

публиччастноправе.Онаперенмпроблемуизбластиситдогматикив

областьколлективно

-психологичфактов.Длянеепоэтомунопасныеских

частичныерасхожтрадицрамкаменионнымия

ипубличногочастного

права.Материальнаятеориянеможетставитьсебецелобъяснитькаждую

извилинуотклонение,об словленныепроисходящмоментамиисториими

права.Ейнадотолькоповозмточнонаметитьжностиовноеаправление

водоразделаух

еликихтеченийюридичеэволюции.Запослвркойеднеемя

Петражицкпредложилвкаческр тйве

ериядлделенправаиязнак

юридическойдецентрализацииили правоотношения.Этаточка

зрениябылавРоссииподдержанапроф.И.А.Покровскимсм.(Историю«

римскогоправа»,Основныепроблемы« гражд»),которыйаванского

6 Правоегулирутношениемежду

характеризуетеес

ледующимобразо.

людьприемамидвум,междуякоторымиобнарглубокразницажив. ется

«Воднихобластяхотношенрегулируютсяисключительновелениями,

исхоодноготящими

-единственногоцентра,каковымявляется

государственнаявласть.Этапо ледняявоиминормамиуказываеткаждому

отдельномулицуегоюридическое, стоправагобязанностипо

отношениюкцеломугосударственномуорганизмупоотношениюк

отдельнымлицам»Регул. «всеэтотношенияруяпособственному

почину

исключительносвоейволей,государвластьпринеможетципиальнонная

допуститьвэтихобларядомсобойтяхникакойдругойволи,ничьейдругой

инициа.Поэисходящиетивыгосудармутвланормыстимеютвенной

здесьбезусловныйпринудительн

ыйхарактер(jusпредоставляемыеcogens);ею

праимеютвтожеасамоевремяхарактеробязанностей:онидолжныбыть

осуществлены,таккакнеосущесправаявитсянеисполнениемвление

сопряженнойнимиобязанностибездей( вла)»На. типичнымвиемболее

примеромпублично

-правовыхотношенийможетслужить,помнениюавтора,

организациявоенныхсилстраны,пострначалахоеннбязательнойя

воинскойповинности.Тутвсеурегулировано,ничегонеможетбытьизменено.

«Всездесьподчиненооднойруководящейволе,

одномукомандующему

центру;всездесьцентрализовности»Особе. ,которыемыаходимв

областивоенногоправа, предст« бщуюхарактвляютчертувсехрную

отраслейправапубличного

— правагосударствеуголовного, ,

финансовогот.д.».

Иначеобстоит

делосчастнымправ.Зде«гомсьударвластьвенная

принципиальновоздерживластяотнепоср-ногоедственного

регулиротноше;зденевставитьнисебямысленнойвположение

единственопределяющегоце,а,нтраого, едоставляетивакое

регулированиемножествуиныхмалцен,котькихтрмыслятсяорыекакв

некоторыесамостоятельнсоциальныеединиц,каксубъправа»Эти.екты

субъектыправ,людиилжеразлич

-лыеискусственныеобразования

—

корпорацииилиучреждения,обладаютавтономиейп

равовомрегулировании

своихвзаим.Гоотношенийсуда

рствоустанавливаетсвоичастноправовые

нормылишькаквспомогательопределенийнаслучайотсутствиячастн.ых

Нормычастногоправапообщемуправилусоставляютjus dispositivum.

«Вследствиежеэтогогражданскиеправасутьтолькоправа,необязанности:

субъект,котоонипромуинадлежат,воленимипольз,новолватьсяен

польз;неоватьсясущеправанесостникакоговлениеавляет

правонарушения».

Такимобразом,публичноеправоесть«областьвластиподчинения»,

гражданское — область« свободыичастно

йинициативы».

Этахарактеристика,которуюмыстаралисьизл,возможитьблик жное

подлиннику,чащевсегоцитируясловасамогоавтора,исчер-пывает,поего

мнен,принципюразнмеждучастнымиальнуюцуип бличнымправом.

Грамеждунивисториицамиправа

менялась.Отн,построенныешения

типуюридическойдецент,пе естрализпоначаламивалисьции

центр,и а.оборотлизацииВкаждыйданныймоментпогралиненичная

являетсярезкоопределенной.ПомнениюИ.А.Покровского,критерий,

которыйонуказывает

,являенемат,ериальнымсяформальным,хотя«в

совершиномсмысле,чемэтоннопрдполдосихпор»,ткаккгалось

различлежитневразине тересахыхилиотноше,вразныхприемахиях

правовогорегулир.Вопрекиэтмневамыполагаемуни,чяют

еория

децентрализацииправовыхотношенийдолжнабыть

постанарядусовзглядамиленаУльпианаввидутого,чтоскомыйпризнак

разделенияонанеходитвформально

-юридичмоментахских

Нарядусправомсоциальногослужениясуществуетправо,свободное

социальнслужения,вкотосущегоромпразанонес-твлениеяс

предстоблподвавлениемгесоциальнойастныхгруппы.

Различиемеждусоциально

-служебнымилично

-свободнымправ. ф

Петражицкийкладетвосновусвоейклассифик.Рас-пределенправовогоциие

материаламеждуэтимидвгрупмявполнесовпадаетамитрадиционным

распределениемегомеждупублич-нымчастнымправом.Содн, йроны

к

областисоциально

-служебногоправанеобходимоотнестивнутреннее«

семейнсемейнойправ,правовластизаб,правоотцасемействаы, pater

familias,напослушаниесостороныподвластных»Сдругой. стороны,кправу,

своботодномуциальногослужения,

должнобытнесеноьмеждународное

право.Если« илигосударствопритязаневмешательствона состороны

другогородаилигосу,тоздесьделоарстваиднслуженииодного

субъектадругилисовместнмуслужениикакому

-либовысшему

коллективномуце

лому,атолькоименнообоставлениипокое,

невмешатодногосубъектаелдругого,ьсттакжекакивобластиеправа

собственностинавещиилнарабов.п.»Подлежащее. правоне

цент,ара« зьединяетлизует,отталкиваетдругих»Кобласти. свобод

ного

прнадоотнваисемейстиправа,которыенесвязанысвоем

осуществидеейслужнаблагосемейнойенигрупяи,на.,пvindicatioры

filii,

атакжеалиментарныеиски, actio actiotutelaetuteladirectacontraria.

Наличностьвсемейномправе

этихправомипривело, мнениючийпроф.

Петражицкоготрадиционномувключениюсемейногоправа

гражданскоеправо.Ноипубличправопопалинотелародные.Аименно:

«напочвенекотдейспорыхтправлениювийгосударственнойслужбыили

исполнеисоциальноыхию

-служебныхобязанностеймогутвозникать

частнопраобязательства.Мыимеемвидуовыеглавнымобразомтри

категтак:о1)риибязательствавыхлиц,не -циаоущих,напрьнуюужбу.

мин,суит.дстров.возместить,ей неправомерноприч

иненныечастным

лицамилисоциальнойгрубыткип; п2)еравосоциально

-служащихна

возмещениеимрац псовестинальнопонесенныхиздержеквпользу

социальнойгруппы; права3)гражданилисоциальнойгруппынавозврат

уплаченннедолжногонапр. в зв

ратпереплвподобластиатнойы

(condictioИпрнавыслужвоindebiti)жалованье,пеит.п.сноеледуетию.

признатьгражд(обеспечитьвомнскимдопущениемгражданскогоиска)».

Подлежащправовыепереживания,нормыт.д.чуждытехпредставлений

,

которыеявляютсяdifferentiaпубличногоправа.Заэтимиspecifica

исправлениями,конечносущественными, временныекатегорпубл чногои

частнмогутправа,помнениюпроф.Петражиц,бытьсохраненыкакого

отвечпраделениюющиеви,котороеьдаетму

возможностьобразования

научныхтеорий.Что«касается,званиясловесногосовсемнесущественного

вопроса,тоименачастное« »публичное« »правомогутбытьперенесенынате

дваклаправс(оциальноса

-служебное,централиз,личнованное

-свободное,

можносохранспециальнодлятогоправать,котимдрымедогматиклоет

современногоправапосленадлежащегоисправления

группирэтоговки

права»Суровый. отношенииксовременнюридичнаук,пр. оескойф

Петражицквсеженаходвобщихутвержденияхй,которыевысказываются

литературеотносительноделенияначастноепубличннечтопра, «вор де

зачатковдвухтеорий:

теориигражданскоготеориипубличногоправа».

Распюределяяидическматмеждусоцриалальной

-служебиличноым

-

свободнымправ, .Петражицкийфотмечаетследующуюособенность.

«Всесоциально

-служебныеправа,томчислеправавластиабсолютного

монарха,суотносительныеправа.Вобластипублправанашемчного

смысленетиможетбытьабсолютныхправобязанностью( всех«и

каждого»)Ибоздесь. делоидетобрганизацииуправленииопределенной

социальнгруппы,властинадойдданными,нена

двсемилюдьмире

другимисубъекгосуитд.арствами.»На. ,обчастногооротли

правапреобладаютиимеютопределяющеезначениеправаабсолютные.Здесь

имеетсилупринцип, noliОтсюда,meмеждупрочим,видноtangere,

. «

—

говоритавтор,

— чт оналичноссубъектногопредствсеь«и а»ждыйвления

(илин«не»ктои.п.естьпрактически) годныйбезошкрдлятерийбочный

исключподлежащегоправаизниясферыпубличногоотнесенияегок

частномуправу».

Намкажется,чтоизложеннвзглядпроф. ые

Петражицкогопроливают

значительныйсветвопросразделеправа.Одне-обхакоиидимы

некоторыекритичзамечанияразвскнекоторыхпутие, ктов

обладающихдостаточнойопределенностью.Мыкэтомуипереходим.

5 ЦитируюпоПетражицкому,

—Теория права,изд2.Т. СII.718. .

егоосновноеразделение»Сборник(О

-ваисторических,философских

социальныхнаукприПермскомуниверси)Авт. ееполага,чрутпрофете. т

Покровскогоформальноеделеопираиетериальное, каксядля

выясненияразличияприрегулировмонотправапереходитнправа.ния

Мыполагаем,чторазличиеприрегмов

улированияснеизбежностьюкроется

содержаниинорм,вхарактереихпредписан.Неправуказание,котороейльно

частоповторяетсялитературе,ч зрениячкиобъективногоправавсякая

нормапублична.Указато,чтоиз-даетсяиедляблагавсех,н

еимеет

значения,т..доказываеттоль,чтозаконодательнаядеятелест ность

публично-правоваяфункция. Законодате« »относитсяпубльствоичному

праву,нокакрмыезультатэтойдеятельностим гуттноситьсяк

частномуправу.

9 Петражидкий.Теория

права.изд2.

10 С. 728юУказ.соч.С. 436.

а)Петражицкийсчитаеттождеправственнымлениепопризнаку

децентрализацииили ,соднст,опойроныпризнаку

наличностиилиотсутэлементасоцтвслуженияиального,другой.Втаком

11 Нахарактеристикепонятия

видееготеориянахподвлитературедержку.

социальногослуженавторТеории«правагосударстя»останавливается

достаподробюридической,токакгдачноятиецентрализацииостается

маловыясненным.Этомувыяснению

неспособствуетиполемикаГ.Ф.

Шершеневич,таккаксовеп авильноепосуществумнноуказаниеЛ.И.

Петражицкого,чтооннесмешиваетдецентрализациикакотличительной

особенностиграждпрдецентрализациейванскогокакпонятием

государственногопр

ава,носиттрицатхарактнсодельныйержит

положительногоопредел.ОставсилезамечаниениятсяШершо невича

необходимостипровестиразграничичертумеждусистельнуюмами

централизациидеце хозяйсализациидного.Казалосьбы,этнева

трудно.Подцентрализованнсис бымдп йниматькой

общественнпоряд,котимеетединыйркруководящий

распорядцентр,ккоторомуис ельныйягиваютсякакрадиусы

сущестправ.Целыйующиеоотношениярядправобъединяетсяотношений

единымсу

бъектомправивластвован,напр.госудиликарствомкимя

-либо

другим.Петрдаетосноважицкийдумать,чтопридерживаетсянияименно

такпонимания.гоНекоторые«областижизнинормируютсяпутем

устанслосистемывлежнойвысшихни,подчиненныхязш

соподчиоргапланомерныменныховпредимредисаниемета

направлихдеят,сединнаправляющимльнымостиценткурсив( ом

наш. —М.А.),единымбюджетом..»Другие. области« удовлетворения

нарподныхтреб,втомчисленасущнейшихостей,напр.в

хлебеидругих

предметахпитания,водежде,жилищепроч.наховсфдеятрействия

системыдецентрализациибесчисленнынезависипособственномуыми

усмотрениюдействухозяйственнымицентрамищи,са остоятельною

мотивацией.д.»Вдругом. ко

нтекстепроф.Пет,рассматриваяжицкий

взгляЕллиннаделыпренакапублчастниеваицитируянмоесто

изегообщгосуучоения, ондговоритарствеобудовлетворении

культурныхинтерпутемцентрализациисовпереховзаведование

государстватакихотраслобщдела,котствейэтогнрыеаходилисьн го

поддействиемчастногопра,утверждает,чтоЕллинекпонимаетданном

случаетерминц«нтрализация»невгосударственно

-правовомсмысле,

именнотак,какэтобылоим,Петражицким,пре

дложено.

Есливкладыватьпонятиецентруказансодержаниелизации,тоельзяое

неусмотр,чтоделправаепоэтомутьниепризнакунесов-пасделениемаетпо

признакусоциальногослужения.Действ,историяправательново

современннарп каздовыхваю

т,чтоивчастномлично

-свободномправе

могути естоцентрализованныетьотнош.Мыимеемвидуфактния

социальнойгруппы.Книмследуотнвластьехозяинастинадрабами,

отцовластьи ластьмкупервоначальныхюжа ступеняхихразвития(

частности, patriamanusвримскомpotestasправе),

властьпредпринимателя

надрабочимислужащими,посколькуправовреглнеавнмявнееслнтация

12 Вовсехэтихприммынерахсомненно

элементовсоциальногослужения.

имдесличноемло

-свободными,следовательно,частнымиправами.Между

темменеенес

омненно,чтомыимдсцентрализованнымиемло

право,которытношвсхоевединойточкеятсниями

—уносителявласти;

отпоследнегоисходятдвимпульсыжущие,направляющиежизнь

соответствующейсоциальной,ячейкисе,мастерской( ьи,хозяйства

рабовладельца)Нетникаких. основанийсчитатьсоврем,гдеьюнную

родительсед меницаоп ,следкунтая ,социалькийватено

-служебный

харакцентрализованных,систем йтнош,римсемьнийкую

господсквластьюдомовладыкий

— систдецентрализованмой

ной.

Внутрисимеютйотношенияедице езависимоыйтрыеотначал,

которыхонипостроены.СемьявдореволюционнойсевеФ , анцииpays

du dioitгдесущестcoutumieпра«enвилоовалоFr,ance puissance pa

-ternelle n'a

lieu»,гдебыланеpatria pot

estas,аопекунскаяродительскаявласть,этом

отннеошениитличаласьотсемьиюжнойФранции, paysс du droit

ecrit,

отцоввла, скойтьюнованнойнаримскомправе.

Такимобразом, юридическая« централизация»выходитпределы

социально-служебногоправа.

ОднакопонятиецентрализуЛ.И.Петрациистолькожицкого

неопредел,что,бытьмож,внегонадовкладыватьннодругоесодержание?

Бытьмобъеди, жетправоотношнадоениевидетьобщемсубъектений

(государстве,хозяине,домовладыке),направл н

ииурегулированного

публичнымправомповедениялюдей?Публичныеправамогс ществляться

тольконаблагоподвисоциальнойиастныхгрупчастные, правамогут

осуществлятьсяинтересахихобладателя.Первыеявляются

социоцентричными,вторые

— эгоцентри чными.Первыеимеютобщим

центроминтересобщества, бл, гонворыеимеютединогонное

центра,таккакнаправло интотдельногонырсубъекта,частноголица.

13 Основание

ТакоепониманПетражтеориимеевлит.цкогосяературе

оноп лучает внеопределеннформулисамав-тор.Пгосуществуаовкисти

оноявляетсянезаметнойподменойПетражицк.Ульпианом,возр ждениемго

подновленномвидесамойстаройтеорииэтомстаромвопросе,теории,

различающейобщественныйчастныйинтерес.

Мысоверш

енмноесоглжемтапонимск ться.Правонием

социальногослужениядействительсвоемсуществлениидол-жбытьно

направленодостижобщблагае.ственногониеИнтересподвилиастных

социальнсобойгрупределяетпыбъекправа.Инобстоитдче

елос

лично-свобод,частнправом.Личноы

-свободноеправонедолжно

непремеосуществлятьсяинтересеносамогосубъекта.Ономожет

осуществлятьсярадикакугодноихнтересов,длядостижениякакихугодно

целей,втомчивослеимяобщественногоблага.

Выборэтихцелейзависитот

субъекта.Правоненавязыемудеятельвопределенномаетнаправленииость.

Сознасвоегопранеиеязываетдругихмотивов,эгоистилических

альтруистических,котмборотьсярыегутм собойждувегопсихике

окраситьвтот

илиинцветойсуществлениеимсвоегоправа

.Наоборот ,право

социальногослужениясвязываетдругием ,госпотивынаними.дствует

Собственникможетвоспользоватьсяпринадлежащимиемувещамисвоих

узкоэгоистическихинтересах,номожетраздатьсогласно

евангельскому

завету.Онможетвоспользоватьсяимидлядостиженияцелей,вообщене

связанныхчьим

-либонтерес,напр.ст, еомистинузнатьясь,употребить

ихдлянаучногоисследован,же красотеужая,таклитьяначе,

испольихдлясозданияовать

художественногопроизведения.Играмотивов

создаетизлюдскихпо- ,упкявляюосущчаихсяестправ, влениемных

определсоциальныйезультат.нныйВбольшислуча,ко,нествечно

эгоистичмотив,интсамогоесубъскийресв единсктаинтегоресаминии

близкихжены( ,детей,родственников..будет) иметьосновноерешающее

значение.Проф.Петрдалб жицкестящанализсоциальныхпроявленийй

техчастныхпр, котовдеркапиталистическийжитсяыхобщественны

строй,

—часобственноститной,свободы

договоровипрнаследования.Он

по,какчастноезалпрдаетвобластивоэкономическойпростордействию

комбинэгоииальтруистическойрованноймотивации,направленной

надостиженинтересовсамогосубъблизкихкталюдейму.Новсамом

анализеонуказалтенденциюмассовповед,которанегоисключаетния

возможностиуклоненияотшаблона.Впрочем,услд ,пустимвночт

уклоннеиммес.Всенияютжчаинтерстный,радикоегос

осуществляютсяправособственности,прзав,прещнаслво я

едования

т.д.не,можетбытьпротивопоставленобщесинкакересугуляторунному

публичныхправомочий.Частныинтерсущекаксобыйтвует

самостоятельнмотиврядомправовот.Лиывомчной

-свободноеправо

толькодаетпрегопрсто.Наоявлениюр

борот,общесинтересвенный

предписываетсяпубличнымправомкакцель,характеризующаяобъектэтого

права.Публичныепрнаправленывакодномуцентру

— социальномублагу.

Частныепр повасебемисовсемнеимеюттакогоцентра.П различиеэтому

междуними

соневтосем,чтопервыецентрализованы,вторыежеимеют

множествоцентров,следовательно,децен, том,чторализованыпубличные

прасвязанысвоемосущест,тогдакакчасвэлениитотношенииныеом

свободны.Фактическиотдельныхслучаяпоследни

етожемогут

осуществлятьсяинтересахблагасоциальнгруппы,толькответствующеей

поведениебудетнепредписаносоде жнормыавовой,допущенониюм

нарасдругивнеозмизависящожнымиотсамогосубъектаспособамими

осуществленияправа.

Такимобр,касодержкз мнивклвпонятиеадыватьниеюридической

централизац,онооказываетсянепрдлятогои,чтоигодным-бынарядус

критериемсоциальногослужения,помочьразделениюпрнапубличноева

частное.Поэтдоинотплженму.К-дыйаизстьжних

можетиметь

самостоятзначение.Признакц нтрализациильноеполучает,какмывыше

предприятий,гдеобъединяющимцентромявляетсявластьхозяина,

предполагаетчавосотнойбственностинаорудияпроизводства.Наконец,

такиеинститу,какрабс,крептправоы,даютстноепримерычастныхправ,

непосредствеосуществляющихорганизационнуюфно

ункц.Ноэтправаию

стольженепосредственновыполняютираспределительнуюфункцию,таккак

господскаячастнаявлас,коониьредоставляютуюодномунаддругими,

распркакнекоеблагоделяетсям членамиждуобщества.Согласнообычному

представлениюрас

пределяемыеподвластные

—рабы,крепостн,накоторыхе

устанпра-оствбол.Военмыноможембщесказатьти,что

распределительнаяфункцвсегдач сущаправамстным.Этоложение

подтверждаетсянетолькообобщениемэмпирматериалаческогостории

права,нотакжеиследующимисоображе.Всякоечастноепраделяетиямиво

своегосубъектаопределеннымивозмож,которымитакилистямижет

иначевоспользличномусв усмотрениюватьбодно.Самяубъект

являетсяисточнцелепимкомжетлагания

распорядитьсяэтими

возможностядлядостиженсамимпоставленныхцелейи.Этия

возможносблагами,следовательно,являются,закренимпленнымиравом.

Благаэтимогути атерьилидеальныйхар.Закихтрепляяза

определеннысубъектами

,часправотемноесамымраспределяетих.

Распределфункция,такобразом,вытекаеттельнизсамойприродыя

частногоправа.На, рганизационнборотфункцместолеттогдаяшь, я

когдаестьчастнаявластьчеловеканад,когдаеллиовеческаям

чность

илиеерабочсилапревбляр,подлежащеещеныгораспределению.

Организафункявляетсяпривходящимционнаяэлементочастных

прав-ношениях; отсвязананимине позбежносуществу.

с)Вюридическойлитератупубличноераньшеаво

характеризовалось

этаособенностьпубличправотмечалдостыхточностьюасьточной,что

даваловозмовольудачжностьоспариватьозначмн.А.енТониеое

указывал,чтообязанностьсвязанаправо

мнепотому,чтоправопубличное,

нечастн,потому,чторганыегосударстваосущнесвоипрствляют, ва

чужие,такие,котомыприписывалиыеобщце. ломству

«Die Steliimg der