Учебный год 2023 / Диссертация Захаренков Д.Н
..pdf
171
заседаниях и приоритета профессиональной деятельности над иной деятельностью1.
Кроме того, приверженность интересам доверителя предопределяется самим назначением адвокатской деятельности – квалифицированной юридической помощи, оказываемой физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Отсюда следует, что действия адвоката должны быть полностью направлены на защиту прав и законных интересов его клиента2, поэтому второй, не менее важной составляющей принципа приверженности интересам доверителя является запрет адвокату занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя (подпункт 3 пункта 4 статьи 6 Закона об адвокатуре РФ3), т. е. правовая позиция адвоката во многом определяется исходя из намерений доверителя.
К примеру, в гражданском процессе позиция адвоката-представителя обусловлена процессуальным положением доверителя и конкретной правовой целью, к достижению которой стремится доверитель (получение решения суда определенного содержания)4. А применительно к уголовному процессу позиция адвоката-защитника напрямую зависит от отношения подзащитного к обвинению5.
Здесь следует помнить о том, что адвокат не «слуга», а поверенный помощник доверителя, независимый советник. Адвокат действует согласно воле и интересам своего доверителя, но не управляется ими6. М.С. Строгович указывал
1Разъяснения Комиссии ФПА РФ по этике и стандартам по вопросам приоритета участия адвоката
всудебных заседаниях и приоритета профессиональной деятельности над иной деятельностью. [Электронный ресурс] // URL: http://fparf.ru/documents/resheniya_komissii_po_etike_i_standartam/47194/
(дата обращения: 12.09.2018).
2 Степашина М.С. Комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об
адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (постатейный) / под ред. А.Б. Смушкина, В.Н. Арбарича // СПС «Консультант Плюс».
3 Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ (ред. от 2 июня 2016 г.) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».
4 Гончарова Н.Н. Новое в науке «Адвокатура» // Адвокатская практика. 2009. № 2. С. 11.
5 Ходилина М.В. Правовая позиция адвоката-защитника // Адвокатская практика. 2010. № 6. С. 18. 6 Научно-практический комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката/ Ю.С.
Пилипенко. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2016. С. 220-221.
172
на «представительство адвокатом-защитником особого рода, выражающееся в определенной его самостоятельности по отношению к подсудимому»1. А в апелляционном определении от 8 июля 2014 года по делу № 33-27345 Московский городской суд, рассматривая исковое заявление доверителя к адвокату, пришел к выводу, что в соглашении должны быть указаны определенные юридические действия, которые адвокат должен совершить по поручению доверителя, поэтому если конкретизирующих указаний доверителя соглашение не предусматривает, то адвокат обладает в этой части свободой усмотрения2. Поэтому повторимся – в данном аспекте принцип приверженности интересам доверителя пересекается с принципом независимости, о чем мы говорили в третьем параграфе третьей главы.
Кроме того, принцип приверженности интересам доверителя тесно взаимосвязан и с принципом законности. Сопоставляя данные принципы, Н.М. Таваркиладзе обращает внимание на тот факт, что «поскольку не все интересы клиента опосредованы законом и закреплены в его субъективных правах, возникает вопрос, распространяется принцип доминирования на все интересы клиента или только на законные?»3
Как уже ранее было сказано, законность интереса, защищаемого адвокатом, должна быть наиболее вероятной, а адвокату надлежит отказываться от дел, незаконность которых явна и очевидна, так как адвокат в силу подпункта 1 пункта 4 статьи 6 Закона об адвокатуре РФ не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер, но при этом крайне затруднительным представляется абсолютно точная констатация факта законности интереса доверителя в силу неоднозначности возможной юридической оценки обстоятельств дела, а также спорности в толковании применяемого закона.
1 Строгович М.С. Курс советского уголовного процесса. 2 т. М., 1968. Т. 1. С. 247.
2 Апелляционное определение Московского городского суда от 8 июля 2014 г. по делу № 33-27345. [Электронный ресурс] // URL: http://ourcourt.ru/mosgorsud/2014/07/08/23083.htm (дата обращения: 02.09.2018).
3 Таварткиладзе Н.М. Этические основы деятельности адвоката-защитника: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Одесса, 2003. С. 10.
173
Основываясь на принципе законности, адвокат должен отстаивать только законный интерес доверителя с использованием законных средств и методов. Так, Ю.С. Пилипенко отмечает, что этично и правомерно адвокат поступает только тогда, когда действует в интересах своего доверителя, если последний не требует от него совершения противозаконных и безнравственных поступков1. Напротив, если к адвокату обратилось лицо с незаконными требованиями, либо доверитель для защиты своего интереса настаивает на применении адвокатом противоправных или безнравственных методов для достижения результата, то адвокат не должен вести такое дело.
Исходя из приведенного выше анализа законодательного запрета на принятие адвокатом незаконного поручения, подкрепленного также нормами Кодекса профессиональной этики адвоката (в соответствии со статьей 10 КПЭА закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя; никакие пожелания, просьбы или требования доверителя, направленные к несоблюдению закона или нарушению правил, предусмотренных Кодексом, не могут быть исполнены адвокатом и т.п.), следует вывод: принцип приверженности интересам доверителя действует исключительно для законных интересов доверителя.
В третьем параграфе третьей главы при рассмотрении принципа независимости аргументировалось, что адвокату необходимо добиваться активного участия доверителя в определении позиции, формулировании возможных вариантов и принятии решений. Обратим внимание на то, что доверитель, в отличие от адвоката, обладает большей информацией об экономических, социальных и психологических сторонах своих проблем, а также имеет определенные ожидания относительно результата работы. Так как любое решение той или иной проблемы сочетает в себе юридические и неюридические аспекты и соображения, клиент, как правило, в состоянии выбрать более подходящее для него решение, чем юрист. Более того, эмоции и чувства клиента
1 Научно-практический комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката/ Ю.С. Пилипенко. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2016. С. 173.
174
являются неотъемлемой и естественной частью решаемых проблем, и их необходимо учитывать при предоставлении консультаций1.
Поэтому согласимся с точкой зрения Л.А. Воскобитовой о том, что у адвоката и доверителя могут быть разные представления о пользе и то, что кажется лучшим адвокату, может оказаться вообще неприемлемым для доверителя. По ее мнению, более правильным представляется такой подход адвоката к доверителю, при котором он выстраивает свои отношения с доверителем, опираясь на его интересы2.
В дополнение ко всему необходимо подчеркнуть, что, действуя в соответствии с принципом приверженности интересам доверителя, адвокат должен учесть, как пишет В.В. Заборовский, что способы защиты, которые должны использоваться адвокатом для достижения благоприятного результата для клиента, выбираются им самим, а потому априори должны быть законными3. Адвокат не навязывает доверителю свою позицию, а разъясняет возможные законные варианты действий, направленные на удовлетворение интересов доверителя.
Таким образом, несмотря на некоторые трудности, возникающие при столкновении законности, приверженности интересам доверителя и независимости, идеальной представляется сбалансированная комбинация указанных принципов в адвокатской деятельности, так как принципы – это всегда категории взаимосвязанные, как правило, обособленно, без совместной координации они действовать не будут. Совершенно справедливо пишет Р.Г. Мельниченко: «Противоречие принципов не является чем-то экстраординарным в праве… профессионализм лица, оказывающего юридическую помощь,
1Концепция опоры на клиента. [Электронный ресурс] // URL: http://www.law.edu.ru/doc/document.asp?docID=1131127 (дата обращения: 16.08.2018).
2 Воскобитова Л.А. Адвокат: навыки профессионального мастерства / под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. М.: Волтерс Клувер, 2006.
3 Заборовский В.В. Сущность принципов, на которых построены взаимоотношения адвоката с судом и другими участниками судебного производства // Евразийская адвокатура. 2015. № 4 (17). С. 31.
175
заключается именно в умении пройти по грани между этими принципами, не нарушив ни один из них»1.
Подытоживая рассмотрение принципа приверженности интересам доверителя, отметим: важность настоящего принципа для общественных отношений в сфере адвокатуры бесспорна, поскольку он обусловливает в первую очередь само назначение адвокатуры – оказание физическим и юридическим лицам квалифицированной юридической помощи.
В законодательстве стран СНГ данный принцип косвенно выводится из принципа избежания конфликта интересов Закона об адвокатуре Украины и принципа уважения и защиты адвокатом прав, свобод и интересов доверителя Закона об адвокатуре Таджикистана, принципа уважения и защиты прав и свобод клиента и принципа запрета на отказ адвоката от защиты клиента, за исключением случаев, предусмотренных законом, Закона об адвокатуре Грузии, а также принципа уважения и защиты прав и свобод клиента и принципа предоставления юридической помощи в интересах клиента Закона об адвокатуре Казахстана, тогда как в Законе об адвокатуре РФ он необоснованно отсутствует.
Однако с учетом вышесказанного принцип приверженности интересам доверителя обязательно должен быть включен в Закон об адвокатуре РФ, поэтому полагаем, что его следует включить в текст статьи, обособленно устанавливающей принципы организации и деятельности адвокатуры. А для более результативного использования данного принципа в Закон об адвокатуре России необходимо добавить статью 3.6 «Приверженность интересам доверителя» следующего содержания:
«Законные интересы доверителя адвоката преобладают над прочими интересами, в том числе над личным интересом самого адвоката. Действия адвоката полностью направлены на защиту прав и законных интересов его доверителя.».
1 Мельниченко Р.Г. Поверенное право. Элиста: АПП «Джангар», 2005. С. 63.
176
4.2. Принцип конфиденциальности
Независимость адвоката и доверие к нему непосредственно связаны с таким принципом адвокатуры, как конфиденциальность (или соблюдение адвокатской тайны). В частности, Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает, что доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны1, поэтому конфиденциальность, как одна из первооснов адвокатской профессии, является также значимым принципом организации и деятельности адвокатуры.
Конфиденциальность информации, составляющей адвокатскую тайну, является обязательным условием профессиональной деятельности адвоката. В частности, П.Е. Короткова совершенно обоснованно указывает на то, что оказание адвокатом квалифицированной юридической помощи возможно только при законодательном закреплении гарантий сохранения в тайне сведений, сообщенных адвокату доверителем, т.е. в условиях строгой охраны адвокатской тайны, являющейся необходимым условием существования адвокатуры, основой доверительных отношений между адвокатом и лицом, обратившемся за юридической помощью2. Е.Е. Цветкова справедливо отмечает, что адвокатская тайна – это не привилегия адвоката, а неприкосновенная гарантия защиты прав и интересов его доверителя3. По мнению Т. Осояну, запрет на разглашение информации, ставшей известной адвокату в связи с исполнением своих профессиональных обязанностей, служит обеспечением интересов обвиняемого и является беспрепятственной гарантией для выполнения защитником возложенных на него функций4. «В интересах получения правильной консультации, решения
1 Кодекс профессиональной этики адвоката, принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. [Электронный ресурс] // URL: http://fparf.ru/documents/normative_acts/1059/ (дата
обращения: 16.09.2018).
2 Короткова П.Е. Становление, развитие и функционирование института адвокатской тайны (на примере России и ряда зарубежных стран): автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009. С. 3.
3 Цветкова Е.Е. Некоторые пути совершенствования правового регулирования института адвокатской тайны в Республике Беларусь // Федерация профсоюзов Беларуси, Международный университет «МИТСО». 2016. № 3. С. 62.
4 Осояну Т. Право на защиту и его реализация защитником в уголовном процессе. Avocatul poporului, 2007, nr. 1–2, с. 29.
177
своей проблемы человек вынужден открывать адвокату свои секреты, которые он скрывает иногда от самых близких людей. Теперь он полностью обезоружен перед чужим, незнакомым человеком…»1 – пишет Д.П. Фиолевский. Поэтому, безусловно, доверитель сообщит адвокату все необходимые для качественной защиты прав и интересов сведения только в случае, если будет убежден в том, что адвокат сможет использовать полученную информацию ровно в том объеме, в каком сам доверитель стал бы ее раскрывать.
Размышляя о проблеме соотношения доверия и адвокатской тайны, справедливо писал еще А.Л. Цыпкин: «Возможно ли было бы такое доверие, если не признавать тайны совещания. Разумеется, нет. Каждую беседу с обвиняемым защитник должен был бы начать с предупреждения: “Имейте в виду, что если Вы откроете мне что-либо новое, уличающее Вас, то я об этом молчать не буду”. Не трудно представить себе какое гнетущее впечатление такое предупреждение произведет на обвиняемого…»2. «Сможете ли вы доверить адвокату свою жизнь, свободу, имущество, будете ли консультироваться с ним по сложнейшим нравственно-правовым вопросам, если известно, что он, как источник знаний о вас, никак не защищен, а по мнению иных правоведов, даже обязан на вас донести? – вполне обоснованно задается вопросом В.Н. Буробин. – Ответ очевиден»3. Согласимся и с мнением О.Л. Любича: «Сущность профессии адвоката заключается в том, что клиент доверяет ему то, о чем не расскажет никому другому, – самую интимную информацию или коммерческие секреты, имеющие большую ценность, – и адвокат должен получить эту информацию и любые другие сведения на основе доверия. Без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия»4.
Следует отметить, что необходимость соблюдения адвокатской тайны, как точно указал Ю.И. Стецовский, установлена не только в интересах охраны частной жизни. Данный принцип должен быть нерушим и в связи с
1 Фиолевский Д.П. Адвокатура. 3-е изд., перераб. и доп. К.: Алерта, 2014. С. 63. 2 Цыпкин А. Л. Адвокатская тайна. Саратов: СГУ, 1947. С. 14.
3 Буробин В.Н., Плетнев В.Ю., Шубин Д.А. Адвокатская тайна / под ред. В.Н. Буробина. М.:
Статут, 2006. С. 68.
4 Любич О.Л. Принципы адвокатуры (по состоянию на 21 мая 2015 г.) // СПС «КонсультантПлюс».
178
заинтересованностью общества и государства в надлежащем осуществлении юридической помощи1. Аналогичная позиция находит отражение и в работах Ю.С. Пилипенко, внесшего значительный вклад в исследование сущности и природы адвокатской тайны: «Наряду с интересами доверителя, адвокатская тайна, как всякая профессионально-доверенная тайна, охраняет публичные интересы. В данном случае такие интересы связаны с защитой отношений доверия в обществе с обязанностями государства по соблюдению и защите прав человека, с обеспечением справедливости правосудия, а также с незыблемостью авторитета адвокатуры как сообщества профессиональных правозащитников»2. П.Е. Короткова тоже обращает внимание на публичную значимость адвокатской тайны, указывая, что институт адвокатской тайны имеет то же значение для защиты прав человека и справедливого правосудия, как и конституционный принцип презумпции невиновности, а также предлагая нормативно закрепить тезис об установлении адвокатской тайны в интересах всего общества в качестве гарантии справедливого правосудия3.
По мнению Ю.С. Пилипенко, не менее важно и то, что корпоративные интересы адвокатуры и профессиональные интересы самого защитника полностью подчинены целям эффективной защиты прав и интересов доверителей. В этом смысл существования адвокатуры и профессиональная миссия адвоката4. Соглашаясь с данной точкой зрения, обратим внимание на то, что защита адвокатской тайны есть основополагающая ценность не только для адвоката, но для всего адвокатского сообщества.
В адвокатской тайне, безусловно, присутствует также и некий тактический элемент, поскольку конфиденциальной должна быть выработанная адвокатом и доверителем стратегия ведения дела, раскрытие которой процессуальному оппоненту, будь то правоохранительные органы, физические или юридические лица, сводит на нет всю суть защиты.
1 Стецовский Ю.И. Принцип профессиональной тайны адвоката // Адвокат. 2008. № 3. С. 3.
2 ПилипенкоЮ.С.Адвокатскаятайна:Теорияипрактикареализации:дис.…д-раюрид.наук.М.,2009.С.131. 3 Короткова П.Е. Становление, развитие и функционирование института адвокатской тайны (на
примере России и ряда зарубежных стран): дис. ... канд. юрид. наук.Москва, 2009. С. 129.
4 ПилипенкоЮ.С.Адвокатскаятайна:Теорияипрактикареализации.:дис.…д-раюрид.наук.М.,2009.С.131.
179
Адвокатская тайна занимает одно из ключевых мест в науке об адвокатуре: Ю.С. Пилипенко называет адвокатскую тайну специфическим признаком, отличительной особенностью адвокатской деятельности, без которой та трансформируется в сугубо консультационную и потеряет свою суть, свою содержательную сторону1, а, по словам Г.М. Резника, «уничтожение адвокатской тайны будет означать ликвидацию нашей профессии»2. А.Г. Кучерена называет адвокатскую тайну необходимым условием существования адвокатуры и одновременно процессуальной гарантией полноты, объективности и состязательности уголовного судопроизводства3. «Адвокатская тайна не только определяет права и обязанности участников процессуальной деятельности, но имеет глубокое нравственно-этическое содержание, что делает ее одним из важнейших принципов адвокатской деятельности»4, – пишет А.М. Пшуков. Примечательно также, что А.С. Таран называет адвокатскую тайну основой адвокатуры и общепризнанным мировым сообществом принципом ее организации и деятельности5.
В юридическом словаре под редакцией А.Я. Сухарева дается следующая дефиниция адвокатской тайны: «…это разновидность профессиональной (служебной) тайны, которая обеспечивает возможность конфиденциального общения адвоката со своим доверителем»6. Д.Г. Саргсян считает, что адвокатской тайной являются те данные и доказательства, которые лицо, ищущее юридической поддержки, или его ближний передали адвокату, факт обращения последних к адвокату, природа и характер предоставленного юридического совета, а также та информация и доказательства (материалы, носители), которые адвокат в ходе адвокатской деятельности приобрел самостоятельно7. Ю.С. Пилипенко в своей диссертации определяет адвокатскую тайну как состояние
1 ПилипенкоЮ.С.Адвокатскаятайна:Теорияипрактикареализации.:автореф.дис.…д-раюрид.наук.М.,2009.С.3. 2 Резник Г.М. Обыск у адвоката Платона Лебедева – это покушение на основы адвокатской
профессии // LENTA.RU. 2003. 10 октября.
3 Кучерена А.Г. Адвокатская тайна // Законность. 2003. № 2. С. 47.
4 Пшуков А.М. Адвокатская тайна: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 3-4.
5 ТаранА.С.Допросадвокатаобобстоятельствахоказанияюридическойпомощи//Адвокат.2015.№11.С.7. 6 Большойюридическийсловарь/подред.А.Я.Сухарева.3-еизд.,доп.иперераб. М.:ИНФРА-М,2007.С.7. 7 Саргсян Д.Г. Основные проблемы формирования и деятельности адвокатуры в условиях
образования правового государства: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Ереван, 2012. С. 22.
180
запрета доступа к информации, составляющей ее содержание. Обеспечение же этого запрета невозможно без специальной совокупности юридических средств – правового режима. В свою очередь правовой режим адвокатской тайны представляет собой особый порядок правового регулирования, действующий в сфере оказания/получения квалифицированной юридической помощи и направленный на формирование и охрану иммунитета доверителя посредством установления запретов на несанкционированное получение, разглашение и/или иное неправомерное использование любой информации, ставшей известной адвокату1. «Необходимость запрета на разглашение сведений, – пишет М.И. Дячук, – связана с тем, что оно повлекло или может повлечь правовые, моральные и иные последствия путем ухудшения положения лица, обратившегося за юридической помощью»2.
Согласно статье 8 Закона об адвокатуре РФ, правовой режим адвокатской тайны распространяется на любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю3. КПЭА в статье 6 конкретизирует предмет адвокатской тайны, включая в него факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей; все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу; сведения, полученные адвокатом от доверителей; информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи; содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных; все адвокатское производство по делу; условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем; любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи4.
Вместе с тем следует отметить, что как Законом об адвокатуре РФ, так и иными законами установлены некоторые исключения из информации,
1 ПилипенкоЮ.С.Адвокатскаятайна:Теорияипрактикареализации:дис.…д-раюрид.наук.М.,2009.С.135. 2 Дячук М.И. Адвокатура и адвокатская деятельность в РК. Усть-Каменогорск, 2014. С. 77.
3 Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ (ред. от 2 июня 2016 г.) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».
4 Кодекс профессиональной этики адвоката, принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003г.[Электронный ресурс]//URL:http://fparf.ru/documents/normative_acts/1059/(датаобращения:18.09.2018).