30. Особенности в холдинге

Холдинги – форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей ПД подчиняются одному из участников группы – холдинговой компании (головной организации).

Есть головная компания – созданная для владения контрольными пакетами акций дочерних компаний и управления ими.

Основные черты холдинга

1. холдинг или группа компаний — предпринимательское объединение, не является ЮЛ, состоит из формально самостоятельных ЮЛ;

2. по способу организации холдинг является объединением вертикального типа или неравноправным объединением, основанным на экономическом контроле, осуществляемом холдинговой компанией (головной организацией) по отношению к другим участникам;

3. это предпринимательское объединение, обладающее признаками организационного единства, как правило, выступающее на рынке консолидировано (ну как один объект);

4. холдинг осуществляет согласованную политику в сфере интересов своих участников;

5. создание и прекращение холдинга не требует государственной регистрации

6. Стабильность, длительные отношения, цель – бизнес в интеграции

Объединениями горизонтального типа или равноправными объединениями, основанными на добровольных отношениях кооперации, являются такие формы объединений, как ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства, простые товарищества.

«Холдинговые отношения» всегда связаны с «отношением дочерности». Но отношения дочерности не всегда влекут за собой возникновения холдинга. Например, могут быть случайные дочерние отношения, например, когда суд признает, что одно ЮЛ может влиять на другой по разовой сделке.

Плюсы холдингов:

1. Гибкость и мобильность

2. Синергетический эффект (не сплюсовали все возможности, а умножили их друг на друга, победа сразу во всем и все такое)

3. ограничение рисков (удобнее ответственности за филиал)

4. экономия затрат – дорогие управленцы на верхушке холдинга, крупнооптовые закупки и т.п.

5. налоговое планирование

6. и все равно риски можно распределить

7. холдинг не надо регистрировать

Недостатки – внутри нет конкуренции, есть бюрократия, а еще нет нормальной законодательной базы, антимонопольное законодательство сильно мешает.

Структура: основное общество/товарищество + подконтрольные (дочерние хозяйственные общества).

Способы создания холдингов в РФ

1. В результате приватизации государственного/муниципального имущества путем внесения контрольных пакетов акций, принадлежащих государству, в уставный капитал ХО

2. Путем приобретения и концентрации контрольных пакетов акций (долей) в уставный капитал ХО

3. Создание холдинга по договору

4. Образование холдинга на базе имущественного комплекса единой КЮЛ путем её реорганизации (выделение) или учреждения дочек

Основания установления холдинговых отношений (отношения корпоративного контроля – способности определять решения организации)

• Преобладающее участие 1 общества в уставный капитал другого

• Наличие договора

• Право назначать ЕИО, более 50% персонального состава СД, КИО

• Косвенный контроль (через 3 лиц)

• Другие обстоятельства (перечень открыт, в т.ч. фактический контроль)

Виды зависимости (п.1 ст. 105 ГК):

1) имущественный тип (если основное общество имеет преобладающее участие в дочернем) – конкретная цифра не установлена, т.к. в зависимости от распылённости акций/долей зависимость может быть установлена и при наличии 20-30%; это самый распространенный тип в РФ

2) договорный тип => по договору:

а) может быть специальный договор, целью которого является создание холдинга (в концепции развития ГК хотят оставить лишь специальный договор как основания возникновения холдинга) => ст. 6 ФЗ «Об АО» - договор о возможности давать указания.

б) могут быть договоры, по которым холдинг создаётся фактически, например, франчайзинг, доверительное управление, договор совместной деятельности и т.д. (в концепции развития ГК хотят убрать)

3) организационный тип=> «иным образом имеет возможность влиять», установит суд, например,

а) право одного лица назначать/формировать ИСП орган, формировать более 50% СД;

б) дополнительное право у участника ООО определять решение ООО без преобладания в уставном капитале (п.2 ст. 8 ФЗ «Об ООО»);

в) наличие косвенного контроля головного ЮЛ над внучками через дочек

и т.д.

Виды холдингов:

1. В зависимости от содержания деятельности основного общества

• чистые (основное общество холдинга - только держатель акций (долей участия) дочек, чистый управленец)

• смешанные (занимается самостоятельной коммерческой деятельностью).

2. В зависимости от формы собственности, лежащей в основе формирования уставного капитала головной организации

• государственные (у нас «голова» или ГУП, или АО с государственным участием, или государственная корпорация) (ОАО Туполев, корпорация Аэрокосмическое оборудование.)

• частные холдинги.

3. По формам производственно-хозяйственной интеграции

• горизонтальные (участники в одной сфере деятельности)

• Вертикальные (разнопрофильная деятельность в единой цепочке производства – металл – детали – тачки – сервисные центры)

• диверсифицированные (конгломераты) (участники из различных сфер производства, технологически не связаны, это многопрофильность производства: там косметика, тут роботы) ГАЗПРОМ

4. С точки зрения наличия «системы участия» или структурной сложности

• основной холдинг

• промежуточный холдинг или субхолдинг (мама-дочка-внучка).

5. С точки зрения масштабов или места осуществления деятельности

• национальные

• транснациональные холдинги

6. С позиции отраслевой принадлежности

• отраслевые

• например, банковский холдинг: объединение ЮЛ (само не ЮЛ), голова – не кредитная организация, но она имеет возможность прямо или косвенно оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

• Банковская группа — это объединение кредитных организаций, в котором головной также является кредитная организация.

• межотраслевые

7. по цели образования

Финансовый холдинг имеет в качестве преобладающей функции формирование портфеля долевого участия основного общества в дочерних. В финансовом холдинге основное общество не осуществляет управленческую деятельность по руководству объединением. Этот вид холдинга можно классифицировать как инвестиционный холдинг.

Финансовый холдинг отличается от управляющего холдинга тем, что в первом обязательным условием является владение холдинговой компанией не менее 50 - ю процентами акций зависимых компаний.

Отличительной особенностью управляющего холдинга по сравнению с концерном является то, что вышестоящая компания (холдинговая) оказывает координационное влияние на зависимые компании и в то же время она отказывается от собственной производственной деятельности и осуществления маркетинга, направленного непосредственно на клиента. При этом вышестоящая компания может иметь характер холдинговой компании, то есть исключительно управляющей в установленных зависимыми компаниями границах на основании владения их акциями ( паями), либо концерновой компанией, проводящей собственную хозяйственную деятельность и управляющей системой зависимых компаний.

Управляющим холдингом является холдинг, в котором основное общество осуществляет единое экономическое руководство дочерними.

Два подвида

• стратегический управляющий холдинг, когда основное общество ограничивается только разработкой стратегии дочерних обществ, обеспечивая таким образом синергетический эффект объединения, и не вмешивается в оперативную производственную деятельность,

• оперативный управляющий холдинг, когда основное общество контролирует текущую производственно-хозяйственную деятельность дочерних обществ

+ банковский холдинг

Правовые последствия холдинговых отношений

В корпоративном законодательстве:

А) Дочерность =>

I. Возможна ответственность «матери» по долгам «дочки» перед 3ими лицами в 2 случаях => «снятие корпоративных покровов».

«Снятие корпоративных покровов» - конструкция, существующая в развитых правопорядках, согласно которой возможно в особых ситуациях возложить имущественную ответственность за деятельность дочерних компаний на материнскую компанию.

В РФ такое возможно в 2 случаях:

1. Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества

NEW 99-ФЗ: отказались от понятия “обязательных” указаний и добавили основание – “согласие” основного общества. Это расширило возможность привлечения к ответственности основного общества по обязательствам дочернего.

Суд может распространить данную норму и на те отношений между ЮЛ, которые не являются отношениями «мать-дочка» => в случае, когда псевдо-основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые псевдо-дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания (п. 31 Постановления Пленумов ВАС и ВС № 6/8 от 1 июля 1996).

2) если по вине основного общества наступило банкротство (несостоятельность) дочернего общества => субсидиарная ответственность основного общества (должен быть прямой умысел).

II. Ответственность «матери» перед «дочкой» за убытки по вине «матери» => защита участников дочернего общества (п.3 ст. 105)

=> участники дочернего общества вправе требовать от основного общества возмещения убытков, причиненных дочернему обществу по вине основного, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах (разновидность косвенного иска т.к. акционеры дочернего общества выступают от своего имени в защиту интересов дочернего ЮЛ в целом, но косвенно защищают и свои интересы).

Б) аффилированность => одобрение сделок с заинтересованностью, раскрытие информации.

Понятие дано в ст. 4, Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках":

Аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

Аффилированными лицами ЮЛ являются:

• управленец: член его СД (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член КИО, а лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное ЮЛ;

• ФЛ / ЮЛ, которые имеют право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного ЮЛ;

• если ЮЛ является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены СД или иных коллегиальных органов управления, КИО участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия ЕИО участников ФПГ; (Это совокупность экономических субъектов (обычно юридических лиц), либо действующих как основное и дочерние общества, либо объединивших свои активы в целях технологической или экономической интеграции).

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

• лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

• ЮЛ, в котором данное ФЛ имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного ЮЛ.

Постановление Президиума ВАС РФ от 06.12.2011 N 11523/11 по делу N А40-79121/10-144-441, в котором разъяснено, что Российская Федерация как публичное образование не может быть отнесена к аффилированным лицам. Отнесение Российской Федерации к аффилированным лицам привело бы к неопределенности в отношении учета таких лиц каждым ЮЛ, относящимся к аффилированным лицам Российской Федерации.

В налоговом законодательстве

В НК холдинги рассматриваются 2ух сторон:

1. Консолидированные группы налогоплательщиков

2. Взаимозависимые лица

Понятие «консолидированные группы налогоплательщиков» введено с 16 ноября 2011.

Только при налоге на прибыль. Участники объединяются на основе договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков (п.1 ст. 25.1). Есть ответственный участник, на которого по договору возложены обязанности по исчислению и уплате налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков (например, дочки Газпрома => совместные убытки и прибыли => лучше считать совместно).

Важно, что добровольное объединение, создаётся по договору.

Аналогичные нормы в многих государствах участниках ОЭСР, США, Японии, Австралии.

Цель: удобство учёта.

«Взаимозависимые лица» (ст. 20 НК) - ФЛ и (или) ЮЛ, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности

а) доля больше 20%. Для внучек доли перемножаются (например, доля основного ЮЛ в дочке 60%, а у дочки доля во внучке 40% => 24% доля основного ЮЛ во внучке => зависимое).

б), в) для ФЛ.

+

суд может признать по иным основаниям => перечень открытый.

Сейчас уже 11 оснований, см. ст. 105.1 НК.

Специальные положения о взаимозависимых лицах в целях контроля за трансфертным ценообразованием => общий смысл в том, что можно пересчитать суммы сделок между ними, если она сильно отличается от рыночной, дабы они не уходили от налогов (Раздел V.1 НК).