Холдинговые объединения с различным составом участников
Такое общее определение холдинга приведено здесь неслучайно, с целью показать, что холдинговые объединения могут быть созданы с участием юридических лиц различных организационно-правовых форм, а не только как совокупность основного хозяйственного общества (товарищества) и дочерних обществ. Следует согласиться с позицией тех специалистов, которые считают, что правовое регулирование отношений экономической зависимости и контроля субъектов предпринимательской деятельности нельзя ограничивать рамками хозяйственных обществ, а в отношении основных - так же хозяйственных товариществ. Такая постановка вопроса вполне соответствует зарубежной предпринимательской практике и законодательству, которые знают, например, государственные холдинги <*>. Отметим, что проект федерального закона N 99049555-2 "О холдингах" тоже предусматривал возможность создания холдингов с участием унитарных предприятий.
("Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практическое издание" (Шиткина И.С.) ("Волтерс Клувер", 2006))
№4) Соотношение понятий холдинговые отношения и отношения дочерности. Всегда ли при наличии отношений дочерности можно говорить о возникновении холдинга?
Понятия "холдинговые отношения" и "отношения дочерности" не являются тождественными, хотя для удобства изложения употребляются как синонимы. С одной стороны, понятие дочерности по объему уже холдинговых отношений, поскольку используется только применительно к хозяйственным обществам (товариществам), но не к другим организационно-правовым формам юридических лиц, которые могут образовывать холдинги. С другой стороны, дочерность может быть установлена для каждой конкретной сделки (см. п. 31 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8) при отсутствии у сторон долгосрочной цели на образование холдинга как стабильного предпринимательского объединения.
("Корпоративное право: Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению "Юриспруденция" (отв. ред. И.С. Шиткина) ("Волтерс Клувер", 2007))
№ 5) Экономический контроль
По способу организации объединения можно выделить объединения вертикального и горизонтального типов <*>. К объединениям вертикального типа, или неравноправным объединениям, основанным на экономической субординации и контроле <**>, относятся собственно холдинги, а также объединения холдингового типа:
Под экономической субординацией <*> здесь мы понимаем отношения экономического подчинения, основанные на экономическом преобладании одного хозяйствующего субъекта над другими. Экономическим преобладанием, исходя из действующего законодательства (ст. 105 ГК РФ, п. 2 ст. 6 Закона об АО, п. 2 ст. 6 Закона об ООО), следует признавать возможность одного хозяйствующего субъекта определять решения другого.
Контроль - это определяющее влияние на руководство компанией
Наличие контроля одного участника над другими является основополагающим признаком холдингового объединения, ключевым элементом в построении холдинга.
Французские юристы так определяют контроль: "Осуществлять контроль над обществом означает ставить решения этого общества в зависимость от внешнего по отношению к обществу центра"
экономической предпосылкой контроля является прежде всего наличие контрольного пакета акций (долей участия). При этом основанием для установления контроля с точки зрения российского законодательства может стать не только преобладающее участие основного общества в уставном капитале дочернего, но и наличие договора или иных обстоятельств, позволяющих основному обществу (головной организации) определять решения дочернего.
Итак, контроль в предпринимательском объединении, образованном по вертикальному или холдинговому типу, можно определить как возможность основного общества (головной организации холдинга) обеспечивать решающее влияние на принятие решений дочерними обществами, определять условия ведения ими предпринимательской деятельности.
("Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практическое издание" (Шиткина И.С.) ("Волтерс Клувер", 2006))
№ 6) Преобладающая доля участия или контрольный пакет акций. Можно ли при 30% обыкновенных акций считать пакетом.
Под "контрольным пакетом акций" понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков).
Понятие "преобладающая доля участия в уставном капитале" применительно к акционерному обществу идентично понятию "контрольный пакет акций". Таким образом, контрольный пакет не обусловлен наличием более 50% участия в уставном капитале хозяйственного общества. Зачастую требуется значительно меньшее число голосов, чтобы добиться подавляющего влияния.
При определении экономической зависимости могут быть выделены следующие степени контроля
Интересно заметить, что концепция законопроекта N 186242-4 "О защите конкуренции", при регулировании мер государственного антимонопольного контроля за приобретением акций (долей участия) в уставном капитале коммерческих организаций исходит именно из наличия определенных "пороговых" значений уставного капитала, при достижении которых необходимо направлять ходатайства в антимонопольные органы. Такими "пороговыми" значениями являются: более 25% - блокирующий пакет; более 50% - контрольный, но не дающей возможности определять решения, требующие квалифицированного большинства голосов; более 75% - полный контроль, исключающий возможность блокирования решений акционера третьими лицами.
- 100% участия основного общества в уставном капитале дочернего обеспечивает полный контроль. Это "компания одного лица", руководство деятельностью которой во многом реализуется основным обществом
- от 75% участия в уставном капитале в АО также обеспечивает полный контроль, поскольку является квалифицированным большинством голосов, необходимым на общем собрании при решении вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, о его реорганизации, ликвидации, об определении количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и предоставляемых этими акциями прав, о приобретении обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом об АО. В ООО владение 75% долей в уставном капитале не обеспечивает полного контроля, поскольку по ряду вопросов в соответствии с законом решение может быть принято только единогласно (внесение изменений в учредительный договор, реорганизация, ликвидация общества); участники ООО могут по своему усмотрению в уставе расширить перечень вопросов, требующих единогласия;
- от 51% участия в уставном капитале хозяйственного общества обеспечивают гарантированный контроль по всем вопросам повестки дня общего собрания, за исключением требующих квалифицированного большинства голосов в АО и (или) единогласия в ООО.
Поскольку результат голосования на общем собрании подсчитывается от общего числа акционеров (участников) с правом голоса, присутствующих на собрании, при значительной распределенности пакета акций (долей участия) 51% голосов может обеспечивать полный контроль и при решении вопросов, требующих квалифицированного большинства. Владение 51% акций уставного капитала, которое в ранее действующем законодательстве было единственным критерием для отнесения общества к дочернему, осталось в общепринятом значении "контрольным пакетом акций";
- 38% обыкновенных акций в акционерном обществе, разместившим 25% привилегированных акций
- от 33% до 25% - "блокирующий" пакет акций или долей участия, позволяющий голосовать против и отклонять выносимые на общее собрание вопросы. В ООО блокирующим может быть минимальное участие, например владение одной долей уставного капитала;
- 20% участия в уставном капитале свидетельствует о наличии отношений зависимости (ст. 106 ГК РФ), аффилированности (ст. 4 Закона о конкуренции), необходимости согласования сделок с заинтересованностью (ст. 81 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО);
- наличие 10% в уставном капитале акционерного общества влечет за собой важнейшее право требовать созыва общего собрания акционеров (п. 1 ст. 55 Закона об АО), проведения независимой аудиторской проверки (абз. 2 п. 5 ст. 103 ГК РФ);
- 2% акций предполагают возможность участия в формировании повестки дня общего собрания, выдвижения кандидатов в органы управления и контроля общества (п. 2 ст. 53 Закона об АО);
- потребовать созыва внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью могут участники, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов.
("Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практическое издание" (Шиткина И.С.) ("Волтерс Клувер", 2006))
№ 7) Договорный холдинг