Учебный год 2023-2024 / глава7

10

Раздел первый

Все мифы лгут. Что мы обычно думаем об оффшорах,

и как есть на самом деле

Глава седьмая

…А кто вас поддержит, кроме юриста?

Ничего нельзя сказать о глубине лужи, пока не попадешь в нее.

Закон Миллера

Клиенты, покупающие свою первую оффшорную компанию, всегда задают один и тот же вопрос: а можно как-нибудь обойтись без юридической поддержки?

Дело в том, что услуги по регистрации фирмы предоставляются «в одном пакете» с услугами по юридическому сопровождению на один год. По истечении этого года от клиента требуется оплата ежегодной пошлины – в реестр государства, где числится фирма, и оплата «попутных» юридических услуг, но уже не в реестр, а нам, регистраторам, и опять же на год вперед. Такая постановка дела вызывает у несведущего человека естественное недоумение. Иногда он «про себя» начинает думать: навязывают мне какую-то дополнительную ерунду, поддержать они, видите ли, меня собрались; наверное, хотят содрать с меня побольше денег, но я – не дурак, меня «голыми руками» не возьмешь, пошлину-то я оплачу, а на остальном сэкономлю. (Потом такая «умная» экономия приводит к самым разным проблемам, о которых расскажем ниже.)

Словосочетание «юридическая поддержка» по отношению к оффшорной компании, работающей в нормальном режиме без эксцессов, вроде судебных разбирательств и тому подобных вещей, действительно, звучит как-то эфемерно, неубедительно, почти абстрактно. Любой человек, не знающий юридических и технических тонкостей оффшорного бизнеса, невольно начнет подозревать, что речь идет о добавочной и необязательной услуге. На это не так. Дело в том, что без юридической поддержки оффшорная компания существовать просто не может.

Рабочую лошадь надо регулярно кормить, чтобы она не сдохла; примерно то же и с «оффшоркой»: хотите, чтобы она была «жива и здорова», обеспечьте ей правильный «уход», то есть постоянную юридическую помощь.

Оффшорная компания – в некотором смысле структура совершенно особая. Для нас, например, непривычна уже сама мысль о том, что регистрацию компании нужно ежегодно продлевать. В той системе права, в рамках которой существует российское законодательство, это не принято. Но оффшорные компании в большинстве своем функционируют по законам англо-саксонского права, принципиального отличного от континентального.

Справка. Английская правовая система имеет богатую и содержательную историю своего развития, в ходе которого выделилась самостоятельная, большая правовая семья. Теперь она называется системой общего права и включает в себя правовые режимы всех, за некоторым исключением англоязычных стран.

Система общего права была создана в Англии после нормандского завоевания. Естественно, что потом она оказала сильное влияние на становление и развитие правовых систем стран, которые политически были связаны с Англией – таких, как Индия, Пакистан, некоторые государства Африки. Не избежала этого влияния и Америка. Хотя местная правовая система во многом отличается от современной английской, все же ее следует отнести к семье общего права.

Самое любопытное: английское общее право не является правом Великобритании, оно применяется на территории Англии и Уэльса. А Шотландия, Северная Ирландия, острова Ла-Манша и остров Мэн английскому праву не подчиняются.

Английское право развивалось автономным путем, связи с континентальной Европой оказали на него незначительное влияние. Рецепция римского права в Европе английское право не затронула. Его существенные отличия от романо-германской правовой системы выражаются в структуре права, категориях и понятиях, нормах права. В нем нет деления на публичное и частное право, на гражданское, торговое, административное, право социального обеспечения. В первую очередь в английском праве находим деление на общее право и право справедливости. Другое дело – романо-германская система. В ней есть такие понятия, как юридическое лицо, родительская власть, непреодолимая сила, подлог и другие, которых мы не встретим в английском праве. Английское право предлагает другие понятия, такие как доверительная собственность, встречное удовлетворение, треспасс, эстоппель и др., которых не найдешь в романо-германской правовой системе. В английском праве нет деления норм на императивные и диспозитивные, и сама норма здесь менее общая и абстрактная, чем норма, например, французского, итальянского права.

Структура английского права была определена его историей, оно складывалось в рамках судебной процедуры. Источником английского права является судебная практика. Суды не только применяют, но и создают правовые нормы. Прежде всего, это относится к деятельности Высоких судов, в настоящее время — Верховного суда, в который входят Высокий суд, Суд короны и Апелляционный суд. Высокие суды в Англии обладают большим авторитетом и властью. Судебный прецедент, как правило, создают только решения Высоких судов. Решения других судов могут служить примером, но они не служат обязательным прецедентом.

Теперь – немного об истории. Поворотной датой в становлении английского права был 1066 год, когда нормандцы завоевали Англию. До этого периода применялось англосаксонское право, которое носило партикулярный характер и было сугубо местным. Общее право (Common Law) — право, единое для всей Англии, в этом его смысл и заслуга. Оно было создано королевскими судами, которые, начиная с XIII века, заседали в Вестминстере. Особенно были важны вопросы процедуры.

Постепенно компетенция королевских судов расширялась, а судебная процедура совершенствовалась. В конце средних веков королевские суды по существу стали единственными органами правосудия. Муниципальные и торговые суды рассматривали малозначительные дела, а церковные суды - лишь дисциплинарные проступки священнослужителей и дела, связанные со святостью брака.

На развитие системы права большое влияние оказало действие права справедливости. И понятно почему: в Англии так сложилось, что к королю — источнику справедливости и милости (через лорд-канцлера) стекались обращения подданных, добивающихся справедливого судебного решения. Принципы, применяемые лордом-канцлером, были заимствованы из канонического права и римского права, что помогало преодолеть многие устаревшие нормы общего права и выносить справедливые решения. В начале XVII века был достигнут компромисс между судами общего права и судом лорда-канцлера. Английское право объединяет нормы общего права и нормы права справедливости, вносящие дополнения или поправки в нормы общего права. Во второй половине XIX века были устранены формальные различия между судами общего права и канцелярскими судами справедливости. Сейчас право справедливости трактуется английскими судами как неотъемлемая часть английского права.

В XIX и XX веках английская юриспруденция уделяет большое внимание материальному праву, на основе которого осуществляется систематизация решений общего права. Одновременно возростает роль законов и регламентов. Потребности развития экономики и торговли способствуют сближению двух систем права – английского и континентального. В наше время закон не является «второстепенной» после судебной практики формой английского права.

В отличие от России, где компания обязана иметь юридический адрес по месту своего нахождения, в англосаксонских странах юридический адрес необязательно должен совпадать с реальным. Он предоставляется компании профессиональными зарегистрированными агентами или их договорными партнерами. Если государственным органам нужно найти ту или иную фирму, они отправляют запрос регистраторам, а те отсылают его руководителю данной компании. Никто не разыскивает директоров напрямую. В этом есть свой резон: бизнес вообще, а современный в особенности, настолько подвижен, что глупо «привязываться» к фиксированному адресу, как к центру, откуда он ведется.

Регистраторы, предоставляющие юридический адрес компании, выступают в роли посредников между ней и любыми государственными контролирующими органами. В некоторых странах эти услуги лицензируются, в других – нет, но они всегда оказываются на профессиональной основе.

Как мы уже писали, при регистрации иностранной компании оплачивается ее юридическая поддержка на один год. Это значит, что клиент получает от нас формы, необходимые для предоставления отчетности, мы же помогаем их заполнять, предоставляем бухгалтеров и, если нужно, аудиторов, занимаемся отправкой отчетности и пересылкой официальной корреспонденции… Таким образом, юридическая поддержка – это набор услуг, который включает в себя предоставление юридического адреса в стране регистрации, пересылку официальной корреспонденции, помощь в сдаче ежегодной отчетности (подбор аудиторов, если надо, пересылка всех необходимых чеков и форм). Это, что называется, стандартный набор. Обычно юридическая поддержка этим не ограничивается. Случается, клиенту нужен какой-то специальный юридический документ. Допустим, вы собираетесь использовать преимущества договоров об избежании двойного налогообложения. В таком случае вам нужно доказать, что вы являетесь резидентом с точки зрения этого налогового соглашения. Значит, потребуется бумага о подтверждении налогового резидентства. Иногда нужны различные документы, заверенные апостилем.

Справка. Апостиль – это специальный штамп. Он «удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ и, в надлежащем случае, подлинность печати или штампа, которым скреплен этот документ». Почему его наличие на том или ином документе бывает строго необходимым?

Документы, выданные и имеющие силу на территории одного государства, могут быть использованы на территории другого государства только после их соответствующего удостоверения, если иного не предусмотрено международными договорами, участниками которых являются государства. Наиболее широко распространены два способа такого удостоверения – консульская легализация и проставление апостиля.

Иностранные документы, предназначенные для использования на территории России, могут быть легализованы на территории того государства, где они выданы или в самой Российской Федерации. В первом случае документ сначала заверяется в Министерстве иностранных дел или в ином уполномоченном органе государства, на территории которого он выдан, затем легализуется в консульстве России в данном государстве. Во втором случае иностранный документ сначала заверяется в дипломатическом представительстве или консульском учреждении того государства, на территории которого был выдан документ, а затем легализуется в Департаменте консульской службы МИД России. И в той, и в другой ситуации может быть потребован нотариально заверенный перевод документа на русский язык.

Такая процедура легализации – сплошная «головная боль», слишком уж это все трудоемко. В целях упрощения процесса в 1961 году в Гааге (Нидерланды) была подписана конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаагская конвенция). Она была принята в рамках Гаагской конференции по частному международному праву, постоянно действующей международной организации, занимающейся унификацией международного законодательства. (Конвенцию необходимо отличать от других, принятых в рамках той же конференции, которые также называются Гаагскими (всего 35 конвенций начиная с 1955 года), причем 5 октября 1961 года их было подписано целых три. Интересующая нас официально называется «Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов».)

До конца 1961 года конвенцию подписали восемь государств. Процесс ратификации и вступления в силу начался значительно позже, с 1964 года. Сейчас число участников уже перевалило за семьдесят. СССР подписал конвенцию в 1991 году, но в действие она вступила (для России как правопреемника СССР) в 1992 году.

В соответствии с конвенцией на документах, изданных компетентными органами одного государства и предназначенных для использования на территории другого государства, проставляется апостиль. Подпись, печать или штамп, проставляемые компетентным органом на апостиле, не требуют никакого дальнейшего заверения или легализации, а документ, на котором проставлен апостиль, может быть использован в любой из стран-участниц Гаагской конвенции.

Содержание документа органом, проставляющим апостиль, не подтверждается и не проверяется. Оно остается на совести составителя документа.

Апостиль строго стандартизирован. Штамп представляет собой квадрат со стороной не менее 9 см и сопровождается словами «APOSTILLE (convention de la Haye du Octobre 1961)». Иногда апостиль оформляется в виде приложения, подшитого, приклеенного или иначе прикрепленного к документу. Каждый апостиль уникален и имеет свой регистрационный номер (Единственная страна, в которой апостиль не имеет регистрационного номера, - Израиль). Но сам по себе апостиль, естественно, не является отдельным документом.

Действие Гаагской конвенции распространяется на документы об образовании, гражданском состоянии, трудовом стаже, на свидетельства о нахождении в живых, справки, доверенности, судебные решения и материалы по гражданским, семейным и уголовным делам, а также на некоторые другие документы. Конвенция предусматривает, что она не распространяется на «документы, совершенные дипломатическими или консульскими агентами», а также на «административные документы, имеющие прямое отношение к коммерческой или таможенной операции». Это означает, что в тех случаях, когда это предусмотрено внутренним законодательством страны, на территории которой будут использоваться данные документы, они должны легализоваться обычным путем, т.е. применяется консульская легализация, включающая в себя последовательное проставление удостоверительной надписи в нескольких учреждениях. Эту процедуру сохранили для более строгого контроля за деятельностью коммерческих предприятий.

Каждая страна уполномочивает те или иные из своих государственных органов на заверение апостилем. Например, в России апостиль проставляет, как правило, Минюст РФ, а также Министерства юстиции (юридические органы) субъектов федерации (в определенных случаях и другие органы). В США корпоративные документы обычно заверяются государственным секретарем штата, хотя на проставление апостиля уполномочены и клерки Верховного суда, а также окружных судов. Есть страны, в которых апостиль проставляет заместитель премьер-министра, в других этим занимается генерал-губернатор, в третьих за это отвечает чиновник МИД и т.д.

Легализация и проставление апостиля не требуются, если международным договором предусмотрена отмена или упрощение этих процедур. Так, двусторонними договорами о взаимной правовой помощи и конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 года (в рамках СНГ) предусмотрено, что документы, которые на территории одной из договаривающихся сторон изготовлены и засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным органом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены официальной печатью, не требуют на территории другой договаривающейся стороны какого-либо удостоверения (легализации). В отношении таких документов может быть потребован только их нотариально заверенный перевод.

Случается, компании необходимы документы, которые требуется представить при переправке груза через границу. Обычно нужны только сопроводительные бумаги (инвойсы и т.д.), но если таможенники почему-то насторожились и заподозрили вас в чем-то «темном», то они могут потребовать, помимо собственно регистрационных документов на компанию, дополнительные бумаги (например, подтверждающие полномочия директоров компании на этот год) или соответствующим образом оформленные доверенности на представление интересов в каких-нибудь судебных разбирательствах. Их готовят специалисты юридической фирмы, которой вы оплатили юридическую поддержку. Для них это рутинные заказы, обычная работа. (Только надо иметь в виду: у всех документов – разная цена.)

Итак, существуют жесткие условия относительно продления регистрации оффшорных компаний: фирма может быть ликвидирована при неуплате или даже несвоевременной уплате ежегодной пошлины – во-первых, и во-вторых (обычно это взаимосвязано), если она не оформила юридическую поддержку. Кстати, на оффшорных территориях действуют различные правила, регулирующие уплату ежегодных пошлин и налогов, и нет никаких сомнений в том, что из-за незнания этих правил у клиентов могут возникнуть (и поверьте нашему опыту - возникают) проблемы. Каждый год может что-то меняться – в одном государстве повысили пошлины, в другом – поменяли процедуру оплаты, в третьем – изменился список необходимых к предоставлению официальных бумаг. Иногда требуется перерегистрация документов компании. Если юридическая поддержка оформлена, зарегистрированный агент берет все это на себя: его клиент всегда в курсе такого рода перемен.

Мы все это специально, подробно перечисляем вот почему. Есть такие клиенты, которые вносят госпошлину напрямую в реестр, думая, что, мол, они «круто сэкономили». На самом деле, они только нажили себе страшный «геморрой». Если в течение оговоренного в законе времени (от месяца до четырех) клиент не находит себе другого зарегистрированного агента (с которым должен оформить тот же договор о юридической поддержке), компания распускается. Без зарегистрированного агента она существовать не может.

Итак, вы остаетесь с пачкой бумаг, которые не имеют юридической силы. Может быть, еще работает банковский счет, и вы некоторое время живете спокойно, «в ус не дуете» и ничего не замечаете. Но однажды неприятная новость о «мертвой» компании сваливается на вашу голову. Именно – «сваливается». Предположим, вы занимаетесь импортом и отправляете в Россию партию товаров. На границе российская таможня тормозит ваш груз – ей что-то не нравится, что-то вызывает вопросы. Дальше сценарий известный: ваш товар грозятся конфисковать, если его отправитель не предоставит документы (регистрационные и другие). А предоставить нечего. Компания официально уже не существует. Поскольку она выбыла из реестра, у нее нет статуса действующей компании. Подтвердить статус, которого нет, как вы понимаете, физически невозможно.

Груз «болтается» на границе, потому что может быть переадресован и возвращен только на основании предоставленных таможне документов от его владельца. Получатель в России – в шоке, отправителю тоже не очень здорово. Хорошо, если груз не скоропортящийся. А если там замороженные креветки? Пока они потихоньку оттаивают, таможенный брокер, как «ужаленный», бежит к нам: что делать? как быть? помогите ради Бога! И для нас – тоже ситуация малоприятная. Попробуйте за предельно короткий срок восстановить компанию, получить все соответствующие документы плюс доверенность на представление таможне!

В скобках заметим, что бывает еще хуже. Если компания существовала раньше, ее еще можно привести в «божеский» вид. А если ее не было никогда, то уже ничто и не поможет. А приходилось встречаться и с таким. То есть документы оформляются на несуществующую фирму, название ее придумывается наобум – какая-нибудь «Ромашка Лтд.», реквизиты тоже «рисуются» экспромтом, печать проставляется где-нибудь «за углом», контракт сочиняется (есть такие сочинители, что читаешь и досада берет: такой литературный дар пропадает!). Оплата, естественно, идет через третьих лиц. Бывает, какое-то время все сходит с рук. Но вот однажды таможенники все-таки задерживают товар этого незадачливого «сочинителя» и говорят: представьте, пожалуйста, документы. И тогда владелец товара садится в лужу окончательно и бесповоротно – невозможно задним числом сделать компанию, которой никогда не существовало. Ведь если не было такого юридического лица – «Ромашка Лтд.», то и все тут. Такие случаи «обжалованию» не подлежат.

И наконец, если вы не оплатили юр.поддержку, то и официальная корреспонденция, для вас предназначенная, к вам не придет. А уж какие это могут быть документы – о взыскании, о привлечении к ответственности, вопросы от контролирующих органов – кто знает? Так и до беды недалеко. В один «прекрасный» момент вы можете узнать, что проиграли дело в миллион долларов. Допустим, зарегистрированный агент получает уведомление о явке его клиента в суд, а переправить его невозможно: и дело автоматически проиграно. Вот свежий пример. Один предприниматель, купив у нас американскую компанию, сменил адрес и телефон, не уведомив нас об этом. После чего у его компании был суд в США, но он об этом не знал. Мы не могли его найти и отправить ему соответствующую бумагу. Дело было однозначно выигрышное для него. Но поскольку он не явился на заседание суда, то оно было проиграно, и он потерял на этом 150 тысяч долларов. (По американскому законодательству неявка в суд автоматически приводит к проигрышу дела.) Когда спустя полгода он к нам явился, узнав обо всем, оставалось только развести руками.

Стоит ли говорить, что в интересах бизнесмена – не рвать связь со своим агентом?

Регистрация компании – это всего лишь старт, начало пути. Что может случиться потом, предсказать невозможно. Никогда нельзя предусмотреть абсолютно все. На то и жизнь, чтобы иногда «бить нас по голове» и выкидывать с нами разные фокусы. Юридическая поддержка обеспечивает еще вот что (если вы еще не поняли): нечаянно споткнувшись на какой-нибудь «колдобине» вашего бизнес-маршрута, вы сможете опереться «на наше плечо».

Странно получается: вроде бы мы кого-то уговариваем. Да, нет – скорее рассеиваем один из самых вредоносных для бизнеса мифов: мол, оффшорной компании юридическая поддержка и даром не нужна. Кто это сказал?.. Посмотреть бы на него…

Это не вопрос выбора: «взял» юридическую поддержку – замечательно, не «взял» – тоже хорошо. Нет соответствующего контракта с зарегистрированным агентом, нет и компании. Все просто.

Можно и нужно экономить деньги, можно и нужно во многих случаях не афишировать свой бизнес. Но все хорошо в меру. Об этом еще древние греки говорили. Будьте разумны. ого периода было англосаксонское право, которое носило