учебный год 2023 / Общая теория права Бержель

реальности, это даже не данные позитивного права. Они не существуют до того, как к делу подключатся юристы, или до возникновения науки о праве. Они, наоборот, и есть выражение их постоянного труда ( 1 ). Это есть их ин­ теллектуальные построения, предназначенные для лучше­ го понимания, лучшего применения права, для улучшения юридической системы. Они являются результатом их со­ знательного выбора, даже если этот выбор опирается на наблюдение фактов и анализ объективного права. Таким образом, ценность категорий не более ценности выбора, который они выражают, и пользы, которую они представ­ ляют для пользователей.

191. Использование юридических категорий позволяет увеличить рациональность и цельность права; оно позво­ ляет также облегчить применение права.

Система юридических категорий позволяет устранить беспорядок и неопределенность фактов общественной жизни, поскольку при системном подходе, который пред­ полагает ясные квалификационные критерии и опреде­ ленные правила, они постигаются намного легче. Возмож­ ность пропустить через "горнило опыта" факты и акты социальной жизни, имеющие общие черты, и применить к ним опробованный и объективно заданный режим, состав­ ляет гарантию юридической беспристрастности и безопас­ ности. Юридические категории также выступают в роли фактора схематизации права. Индивидуальный подход в сфере правосудия означает, что по каждому отдельному случаю теоретически должно приниматься особое реше­ ние. Однако необходимы общие правила, которые можно применять к частным случаям, предположительно соответ­ ствующим случаю, который регулируется законом (2). И не следует пытаться предусмотреть все, избежать в процес­ се правотворчества юридических пустот или противоре-

(1)Ch. Eisenmann, op.cit., n°ll

(2)J. Dabin, op.cit., nn 260 и далее.

чий, избежать той степени тяжеловесности позитивного права, когда оно станет не подлежащим использованию. Для того, чтобы понять все аспекты жизни, используя разумное число юридических правил, необходимо их интегрировать в "подробные классификации, пригодные для исчерпыва­ ющего использования", когда они обязательно окажутся в одной или нескольких известных категориях с соответ­ ствующими для них последствиями. Так, имущество быва­ ет движимым и недвижимым; правоспособные лица быва­ ют физическими и юридическими, юридические лица — государственными и частными, физические лица — пра­ воспособными и неправоспособными; лица, причастные к правонарушению, могут быть исполнителями или соучас­ тниками... Действительно, излишне упрощенный подход при построении классификации порождает неадекватную пра­ вовую систему и в таких случаях необходимо смягчить способы категоризации для того, "чтобы приблизить пра­ во к жизни, которая вся пронизана контрастами"; в то же время "удобоуправляемость права" не имеет ничего обще­ го с бесконечным увеличением числа рубрик, что в конеч­ ном итоге ведет к уничтожению цельности юридической системы и сводит на нет эффективность использования категорий (1). Адаптация рассуждения к реальности и разработка решений осуществляется путем конъюнкции следствий различных категорий, с которыми соотносится одна и та же ситуация (2), или даже путем отклонения исключений, которые позволяют уйти от категории, в прин­

ципе сохраняя ее.

Квалификационный анализ лиц, прав, видов имуще­ ства, актов, фактов, институтов, правонарушений, санк­ ций... путем их соотнесения с юридическими категори­ ями прежде всего позволяет определить режим их функ­ ционирования.

(1)Ibidem.

(2)См. ниже, п° 203 et 204.

192. Квалификационное описание какого-то акта, фак­ та, юридического феномена состоит в том, чтобы соотнести его с какой-то существующей юридической категорией на том основании, что они имеют ее природу и, следовательно, заимствуют у нее режим. Отказ от того, чтобы интегриро­ вать такой элемент в другую категорию, означает, что оно имеет природу, отличную от природы последней и подчи­ няется другому юридическому режиму. В принципе, следу­ ет считать, что всякое природное тождество предполагает тождество режимов, а всякое природное отличие — отли­ чие режимов (1). Итак, юрист следует путем подбора ква­ лификаций, открывая категории, с которыми могут быть соотнесены конкретные случаи, подходящие под эти кате­ гории, и определяя правила, применимые к данным случа­ ям. Они квалифицируются по юридическому факту или акту с той целью, чтобы можно было выяснить виды дока­ зательства, административного или уголовного нарушения, чтобы потом можно было применить к ним ту или иную категорию санкций... Различение физических и юридичес­ ких лиц предполагает различия на уровне режимов: в то время как физические лица правоспособны в принятии решений, совершении действий, юридические лица могут принимать решения, действовать только через своих пред­ ставителей, чем и объясняется их особая юридическая орга­ низация. Противопоставление движимого и недвижимого имущества, основанное на подвижности одних предметов и неподвижности других, говорит о том, что последние, иден­ тифицируемые по своему уникальному географическому положению, обеспечивают существенную безопасность прав, предметом которых они являются, и подчиняются соответ­ ствующим правилам: собственность на недвижимость уста­ навливается по акту и подлежит огласке; собственность на движимое имущество устанавливается по факту владения.

(1) J.L.Bergel, art. précité n°3; Th. Ivainer, "L'intereprétation des faits en droit", J.C.P. 1986 I 3235.

Но, как правило, одна и та же юридическая ситуация соотносится сразу с несколькими юридическими катего­ риями: какое-то обязательство, например, может быть од­ новременно договорным, имущественным, гражданским и международным; какое-то лицо может быть одновременно лицом физическим, правоспособным, имеющим французс­ кое гражданство, занимающимся коммерцией и состоящим в браке. В таком случае данное лицо подчиняется базово­ му режиму, который возникает как конъюнкция режимов, присущих различным категориям, соотносимым с ним. Бо­ лее того, одно и то же лицо, одно и то же имущество, один и тот же акт, один и тот же факт... могут соотноситься не только с одной и той же общей категорией, но также и с одной или несколькими из ее подкатегорий: один и тот же договор может быть взаимообязывающим, обремени­ тельным, меновым, консенсуальным. И его юридический режим, следовательно, будет выводиться, по крайней мере частично, из типа его природы (1). Такой подход, конечно, схематичен и должен быть дополнен или скорректирован другими соображениями. Тем не менее он составляет важ­ ную часть юридического рассуждения. А этого достаточно для того, чтобы констатировать важность юридических категорий и критериев их определения.

Б• Критерии определения категорий — — — — — —

193.Необходимо уметь распознать по четким призна­ кам используемые юристами категории. Другими слова­ ми, для каждой категории необходимо выявить черты, об­ щие для всех ситуаций, которые она объединяет, и незави­ симо от существующих между ними различий. Критерием определения юридических категорий выступает присутствие отдельных специфических элементов, или отсутствие дру­ гих элементов, и связи, которые объединяют между собой

(1)О способах определения этих режимов см. ниже п° 204.

конститутивные элементы дефиниции этих категорий. Кри­ терии выделения некоторой юридической категории дол­ жны в совокупности образовывать модель, на основании которой можно проводить сравнение. Это элементы содер­ жания и формы, которые сообщают каждой категории ее характерные черты и отделяют ее от ближайших катего­ рий. Критерии должны подбираться и использоваться так, чтобы ни одно из явлений, которые включаются в рас­ сматриваемую категорию, не могло остаться в стороне, а те явления, которые не соответствуют этой категории, не были в нее включены. Наконец, необходимо, чтобы вытекающие из этой процедуры юридические следствия были приме­ нены к комплексу гипотез, которые охватывает данная ка­ тегория, и отличались от юридических следствий, харак­ терных для близких категорий. Другими словами, опреде­ ление критериев юридических категорий состоит в том, чтобы выделить, с одной стороны, черты, общие для всех видов юридических явлений, объединяемых этими катего­ риями, и, с другой стороны, черты, посредством которых виды юридических явлений, образующих различные кате­ гории, отличаются от других. Следуя такому определе­ нию, имущество, недвижимое по назначению, будет отли­ чаться от имущества, недвижимого по природе, поскольку не имеет постоянного места, и от движимого имущества, поскольку неотделимо от имущества, недвижимого по при­ роде. Статус такого имущества предполагает одновремен­ но общее назначение с имуществом, недвижимым по при­ роде, к которому оно прикрепляется, или связь с одним и тем же жильем и одним и тем же владельцем. Тем не ме­ нее иногда определение критериев вызывает дискуссии. Так, существуют сомнения относительно необходимости вклю­ чения или невключения суверенитета в число обязатель­ ных атрибутов государств, хотя их правоспособность как юридических лиц никогда не подвергается сомнению. Речь идет не только об уточнении контуров какой-то юриди­ ческой категории, но и об ее обособлении от других групп

явлений, от других типов имущества или других государ­ ственных образований, как в приведенном примере. Таким образом, любая попытка определения юридических катего­ рий должна включать анализ комплекса известных явле­ ний и их классификацию по группам путем сравнения и с использованием критериев общности, объединяющих раз­ личные элементы каждой категории, и критериев разли­ чия, помогающих противопоставить категории друг другу. Критерии общности заключаются в выведении характер­ ных сходств, критерии различия — в выведении значи­ мых отличительных черт. Роль волевого фактора — крите­ рий сходства различных юридических актов, поскольку именно этот критерий служит базовым при установлении аналогии между всеми формами юридических актов. Кри­ терием общности, по которому идентифицируются взаимообязывающие договора, выступает взаимность обязательств. Расхождения между отдельными категориями проявля­ ются, наоборот, в том, что в составе одних категорий отсут­ ствуют элементы, характерные для других категорий, или, скорее, в возможности применения обратного критерия. Категория ответственности субъектов предполагает нару­ шение; объективная ответственность — это ответственность, не связанная с нарушением. Процедуры разрешения иско­ вых споров предполагают тяжбу; процедуры особых спо­ ров (в гражданском процессе) — отсутствие тяжбы...

194. Как было сказано, критерии сходства всех единиц некоторой категории и критерии разнородности данных единиц с единицами другой категории должны быть чет­ ко установлены. На одном и том же уровне категориаль­ ного анализа следует опираться на какой-то один признак, который противопоставляет одну категорию другой; этот признак является выражением их природного различия, с которым связано различие режимов. Поэтому юристы вы­ нуждены прибегать к анализу на основе бинарных оппози­ ций. Одна и та же ситуация может характеризоваться как международная, если она включает элемент, связанный с

правовым положением иностранца; эта же ситуация мо­ жет рассматриваться как внутренняя, если она такого эле­ мента не включает. Имущество может быть движимым и недвижимым. Оно может быть вещественным и невеще­ ственным. Лицо может быть правоспособным и неправос­ пособным. .. Безусловно, один и тот же объект может обла­ дать свойством одновременно соотноситься сразу с несколь­ кими категориями, что зависит от конкретных признаков, положенных в основу принципа классификации: одно и то же имущество может одновременно быть вещественным имуществом, движимым имуществом, общим имуществом супругов... Однако если опираться только на один из признаков объекта, его принадлежность к одной катего­ рии будет одновременно исключать возможность его при­ надлежности к другой, отличной от первой, категории. Нельзя быть одновременно каким-то предметом и его про­ тивоположностью. Такое имущество не может быть одно­ временно вещественным и невещественным или одновре­ менно движимым и недвижимым или общим и личным. Однако одна и та же единица может соотноситься одно­ временно с какой-то категорией и ее подкатегориями: так, имущество может быть одновременно недвижимым и не­ движимым по природе. "На определенном уровне сравне­ ния различение отдельных элементов классификаций дол­ жно быть функцией одного и того же признака; не допус­ кается при использовании одного и того же признака, то есть одного и того же принципа классификации, тройствен­ ность деления". Классификация актов государственной власти, различающая законы, регламенты и индивидуали­ зированные акты, была бы неточной: в такой классифика­ ции были бы смешаны два различных критерия, видимых с разных точек зрения: критерий, который среди общих и абстрактных положений государственной власти различа­ ет те, которые порождаются парламентом, и те, которые порождаются органами регламентарной власти, и, с дру­ гой стороны, критерий, который противопоставляет инди-

видуализированные акты общим и абстрактным положе­ ниям. Ошибкой было бы также делить юридические явле­ ния на классы юридических фактов, юридических актов и договоров, поскольку договора являются всего лишь раз­ новидностью юридических актов. Нельзя, наконец, обосно­ вывать необходимость тройственного деления присутствием разнородных элементов в рамках одной ситуации. Права на интеллектуальную собственность, например, права авто­ ра литературного произведения и произведения искусст­ ва, — это пример гибридных прав, которые соотносятся одновременно с имущественными правами и неимуще­ ственными правами, поскольку они одновременно вклю­ чают право имущественного и право морального свой­ ства; таким образом, эти права не соответствуют базо­ вой категории, и, следовательно, было бы некорректно устанавливать принцип троичной оппозиции при клас­ сификации имущественных прав, называя элементами одного уровня имущественные, неимущественные права и право интеллектуальной собственности. Этот пример ясно свидетельствует о том, что юридический категори­ альный анализ должен строиться исключительно на бинарных оппозициях и что классификации, основан­ ные на троичных или многочастных оппозициях, есть плод методологической ошибки, допущенной в ходе от­ бора критериев для определения категорий. Не следует также, излишне упрощая условия задачи или злоупот­ ребляя логической строгостью, искажать реалии дей­ ствительности, чтобы подогнать их под существующие категории; в противном случае возникает угроза нару­ шения необходимой гармонии права и жизни. Исполь­ зование юридических категорий требует соответствую­ щей методологии.

195 Способность юридических категорий отражать явления действительности связана с особыми

свойствами, не обладая которыми они не смогли бы впи­ тать в себя разнообразие и отобразить эволюцию форм юри­ дической и общественной жизни (§1). Один и тот же фено­ мен, как правило, соотносится одновременно с несколькими категориями, конъюнкция которых вызывает трудности, и в то же время она необходима для того, чтобы определить ре­ жим, которому он должен быть подчинен (§2).

§ I, Свойства

юридических категории

196. Одно из необходимых свойств юридических кате­ горий — их приспособляемость к реалиям действительно­ сти; для того чтобы быть приспособляемыми, юридичес­ кие категории не должны быть ни жесткими, ни непод­ вижными. Одной гибкости категорий (А), хотя она и по­ зволяет лучше квалифицировать юридические ситуации, недостаточно для того, чтобы передать сложный характер многочисленных неоднородных явлений, которые могут быть соотнесены сразу с несколькими категориями. К тому же оценка этих отдельных категорий на сочетаемость или несочетаемость может быть осуществлена только на осно­ ве более полного и общего исследования типологии юри­ дических категорий (Б).

А• Гибкость юридических категорий

197.Гибкий характер юридических категорий — одно из условий их успешной адаптации к эволюции общества.

366

В обществе постоянно возникают новые юридические от­ ношения, новые виды имущества, новые технологии... Пра­ во должно их воспринимать и проецировать на юридичес­ кий порядок, существующий благодаря учрежденным ин­ ститутам, исправляя или дополняя их. Составители Граж­ данского кодекса не знали автомобиля и атомной энер­ гии!!! Способность права воспринимать новые явления посредством существующих юридических категорий свя­ зана с дефиницией последних. Говоря о бинарных отличи­ тельных признаках и о детальных классификациях с ис­ черпывающим охватом юридических явлений, мы не име­ ем в виду закрытые категории. Необходимо, чтобы по край­ ней мере одна из двух антитетических категорий, основан­ ных на одном и том же различительном признаке, была достаточно открыта, для того чтобы суметь принять новые единицы или новые понятия: необходимо, чтобы дой классификации, где одна категория ограничительная,

другая была бы остаточной. Так, в ст. 516 ГК говорится, что "все имущество может быть либо движимым, либо не­ движимым". Принято считать, что движимое имущество выступает в качестве открытой категории, охватывающей всякое имущество, которое не может в строгом смысле оп­ ределяться как недвижимость. Новые виды невеществен­ ного имущества, появившиеся после принятия Гражданс­ кого кодекса и имеющие существенную экономическую цен­ ность, такие, как клиентура, коммерческие фонды, доли и акции акционерных обществ... были классифицированы как движимость. Если движимость соответствует остаточ­ ной категории, недвижимость образует ограничительную категорию: все, что не относится к недвижимости, относит­ ся к движимости. Точно так же, согласно французской кон­ ституции 1958 г., закон выступает в качестве ограничи­ тельной категории, а регламент — в качестве остаточной. Можно добавить также, что договорные обязательства име­ ют ограничительный характер, а ответственность за право­ нарушения или неумышленные правонарушения (квази-

деликты) - остаточный, или что неправоспособные лица образуют ограничительную категорию, в то время как пра­ воспособные составляют общую и остаточную категорию. Однако между двумя категориями, одинаково открытыми или — что опасно из-за чрезмерной строгости — одина­ ково закрытыми, тоже есть различия. Иногда бывает труд­ но определиться с соответствующими свойствами обсуж­ даемых категорий. Так, принято различать имущественные и внеимущественные права. Участники преступления мо­ гут быть исполнителями или соучастниками. Интересы бывают общие и частные... Какие категории считать огра­ ничительными, а какие остаточными? Ответ на этот вопрос часто зависит от того, как определяются принцип (катего­ ризации) и исключения (формирование категорий поми­ мо принципа), при этом принцип соответствует остаточ­ ной категории, а исключения — ограничительной катего­ рии. Кроме того, эволюции подвержены и сами принци­ пы или список исключений. Исключения, накапливаясь, в один прекрасный момент становятся принципом. В либе­ ральном обществе XIX в. частные интересы были прави­ лом. В современном, более дирижистском по духу, обще­ стве они становятся исключением!!

198. Распространенность и неоднородность новых си­ туаций иногда мешает их распределению по существую­ щим категориям. Давление со стороны фактов и новые ориентации права могут вести к переосмыслению ранее утвержденных категорий. Последние не неподвижны и допускают определенный сдвиг критериев различения. Эволюция и усиление прав нанимателей нарушают тра­ диционное различение административных актов и распо­ рядительных актов или различение личных прав и вещ­ ных прав. Техническая эволюция радикально меняет ха­ рактер прежней классификации сервитутов, принятой в Гражданском кодексе и различавшей непрерывные сер­ витута и сервитута, осуществляемые с перерывами: се­ годня непрерывными сервитутами считают не только "те,

368

пользование которыми осуществляется или может осу­ ществляться непрерывно, и не нуждается в реальном дей­ ствии человека" (ст. 588 ГК), но и те, "которые могут осу­ ществляться сами по себе, непрерывно и посредством пер­ манентных работ, организуемых с этой целью, хотя пользо­ вание ими носит периодический характер и включает, в моменты приостановки или возобновления пользования, участие человека". Современная эволюция социальных отношений вызвала к жизни "акты-правила", "коллектив­ ные" акты... Именно в этих явлениях следует усматривать пример пластичности юридических категорий; пластич­ ность призвана обеспечить и поддержать необходимое со­ ответствие права меняющимся реалиям жизни общества. Такое соответствие обеспечивается также возможностью со­ отнести одно и то же явление одновременно с разными категориями, с которыми у этого явления есть определен­ ные сходства. За счет многочисленности возможных ком­ бинаций появляется возможность отобразить местный ха­ рактер большинства ситуаций, но при условии, что крите­ рии разных классификаций обеспечивают широкую соче­ таемость юридических категорий друг с другом.

Б• Типология классификаций

199.До сих пор процесс выявления юридических ка­ тегорий рассматривался нами только в аспекте простых моновалентных классификаций, смысл которых сводится

ктому, чтобы квалифицировать какую-либо ситуацию с точки зрения критериев, позволяющих включить ее в одну из двух категорий, составляющих оппозицию, не более того. Но если мы попытаемся квалифицировать какое-то нео­ бычное явление, опираясь на его различные аспекты, кото­ рые все без исключения могут быть использованы в каче­ стве классификационных признаков, мы будем вынужде­ ны отнести его одновременно к нескольким кумулятив­ ным и не альтернативным категориям (а). Такие комплек-

369

сные, поливалентные, классификации образуют, в зависи­ мости от конкретного случая, равноценные категории или иерархические категории (b).

а) Кумулятивные и альтернативные категории 200. Поскольку всякая классификация есть основан­

ное на бинарном принципе разделение двух категорий, ко­ торые отличаются друг от друга присутствием/отсутстви­ ем какого-то элемента либо присутствием в каждой из них одного из антиномичных признаков, эти две категории являются взаимоисключающими: это альтернативные категории. Так, имущество не может быть одновременно вещественным, то есть иметь материальное измерение, и невещественным, в том смысле невещественным, в каком таковым являются права, не имеющие материального со­ става. Ст. 516 ГК утверждает, что всякое имущество являет­ ся либо движимым, либо недвижимым, то есть одно и то же имущество не может быть одновременно и движимым, и недвижимым. Категории, вытекающие из одной и той же классификации, неизбежно исключают одна другую.

Если одна и та же ситуация может быть отнесена одно­ временно к двум категориям-оппозициям, следовательно, перед нами сложная ситуация, "гибрид", в которой смеша­ ны разнородные элементы, сохраняющие свою природу и свой собственный режим и возможность быть противопос­ тавленными друг другу, хотя они и оказались располо­ женными рядом: именно так обстоит дело с имуществен­ ными и моральными правами автора литературного про­ изведения или произведения искусства или с должностью

ифинансовым положением министерских чиновников.

Вто же время юридическое явление может одновре­ менно принадлежать нескольким категориям, восходящим

кразным классификациям, поскольку такие категории, как правило, совместимы друг с другом. Здесь имеются в виду кумулятивные категории. Имущество может быть одно-

временно вещественным и движимым или имуществом вещественным и недвижимым. Какое-то лицо может быть одновременно гражданским лицом, физическим лицом, пра­ воспособным лицом, коммерсантом... Оно не может быть одновременно правоспособным лицом и несовершеннолет­ ним, поскольку несовершеннолетние — это одна из катего­ рий внутри категории неправоспособных, то есть подкате­ гория, противопоставленная подкатегории правоспособных лиц. Кроме того, необходимо учитывать внутреннюю иерар­ хию различных классификаций.

b)Равноценные категории и иерархические категории

201. Для того, чтобы квалифицировать лицо, имуще­ ство, институт в различных, присущих им аспектах..., необ­ ходимо выявить отдельные признаки, которые позволили бы соотнести их с существующими юридическими кате­ гориями. Таким образом, мы сможем, например, увидеть, что некоторая юридическая ситуация является чисто произ­ вольной и что она связывает два лица, субъектов частного права, имеющих различное гражданство и проживающих в разных странах: мы должны будем сказать, что перед нами международный юридический акт гражданско-пра­ вового типа. Следуя по такому пути, в конечном итоге мы выявим несколько основных квалификативных признаков внутри категорий; их совмещение выражает глобальную оригинальность этой ситуации, но между ними не суще­ ствует отношений подчинения, иерархических отношений.

Это равноценные (эквивалентные) категории, посколь­ ку ни одна из них обычно не выступает в качестве подка­ тегории другой категории, причем каждая из категорий строится на признаке, независимом от признаков других категорий.

Зато когда классификации, которым подвергается один и тот же предмет, осуществляются методом седиментации

(анализ идет от общего к частному, одна и та же ситуация последовательно соотносится с некоторой категорией, затем с ее подкатегориями, далее с подподкатегориями и еще с подкатегориями последних), тогда квалификационная ха­ рактеристика реализуется путем соотнесения предмета с

категориями, вступающими друг с другом в иерархичес­ кие отношения. Юридический акт станет в таком случае договором, смесью юридического акта и взаимообязывающего договора, особого вида договоров. Одна из сторон — физическое, правоспособное лицо. Но при сравнении с дру­ гими физическими лицами оно оказывается лицом, состо­ ящим в браке, а при сравнении с лицами, состоящими в браке, оно оказывается лицом, заключившим брак с особым режимом имущественных отношений супругов, а именно, с раздельным владением имуществом. Если к этому еще до­ бавить, что данное лицо занимается коммерческой деятель­ ностью и имеет французское гражданство, то в силу акку­ муляции всех этих разноцветных пятен, соответствующих нескольким основным равноценным категориям и несколь­ ким подкатегориям, входящим в каждую из категорий, ста­ нет вырисовываться партикулярный характер данной ситу­ ации. Представленная в таком "импрессионистском" стиле, иерархия категорий не выстраивается по какой-либо абсо­ лютно объективной и неизменной шкале.

Всоответствии с преследуемой юристом целью, то есть

всоответствии с проблемой, которую он пытается решить, юрист выбирает элементы, на основании которых он при­ ступает к своим классификациям ( 1 ). Независимо от диа­ пазона и от иерархического устройства категорий, закреп­ ленных в позитивном праве и в традиции толкования, трак­ товка каждой ситуации зависит от того, на какой из рас­ сматриваемых категорий, в соответствии с поставленной проблемой, сфокусировано внимание исследователя: при определении статуса зарубежного коммерсанта прежде

(1)Ch. Eisenmann, op.cit., n° 18.

всего указывается на то, что он иностранец, поскольку имен­ но этот признак не подчиняется общему режиму коммер­ сантов. В данном случае категория иностранцев будет трак­ товаться как подкатегория категории коммерсантов, пото­ му что специальный закон не совпадает с общим законом и потому что существует эффект отражения изменений режима на природе вещей, даже если последняя по боль­ шому счету управляет первым (1).

§2 Конъюнкция категорий и поиск юридического режима

202. Метод классификаций позволяет благодаря конъ­ юнкции категорий, с которыми соотносится одна и та же ситуация, и юридических последствий, которые бывают вызваны сложными квалификационными описаниями, выявить юридический режим такой ситуации.

Однако такой результат не будет определяться исклю­ чительно последствиями квалификационных операций (А). Он зависит также от определенных корректив (Б).

А• Последствия множественности оценок

203.Всякое соотнесение какой-то ситуации, лица, пред­ мета, института... с юридической категорией имеет целью и следствием ее подчинение определенным правилам, свя­ занным с данной категорией. Неимущественное право, на­ пример, непередаваемо и неприкосновенно. Однако в ре­ зультате комплексных классификаций, выражающихся в одновременном соотнесении одного и того же предмета с разными категориями, возникают трудности, поскольку все сходные правила не могут всякий раз объединяться или дополнять друг друга. Случается так, что они плохо под­ ходят друг к другу либо их комбинация оказывается не-

прочной. Несмотря на это принято выявлять главные прин­ ципы, управляющие этой конъюнкцией.

Выявление различий между категориями следует про­ изводить в соответствии с их типом — кумулятивным или альтернативным. В случае с альтернативными категори­ ями, равноценными между собой, или представленными в том числе одной подкатегорией категории, противопостав­ ленной другой категории (1), принцип состоит в том, что­ бы квалификация одной из категорий исключала приме­ нение другой и применение правил, свойственных второй категории. То есть следует выбирать между одной или другой.

Если все-таки обнаруживается, что одна и та же си­ туация соотносится с двумя категориями одновременно, другими словами, если речь идет о "гибриде", напри­ мер, о собственности на литературное произведение или на произведение искусства, необходимо принимать во внимание разрозненные элементы, которые составляют эту ситуацию. В таком случае могут возникнуть три типа решений. Либо, осуществляя тщательный анализ, мы раз­ деляем элементы противоположной природы, чтобы при­ менить к каждому режим, соответствующий категории, которой он принадлежит: моральное право автора непе­ редаваемо и неприкосновенно; его имущественное пра­ во передается и подвержено аресту. Либо, используя глобальный подход, мы юридически закрепляем сово­ купность имущества, образующую единство и наделен­ ную соответствующим режимом: коммерческий фонд наделен своеобразным режимом относительно разнород­ ности его конститутивных элементов и его главных характерных функций. Либо имеет место деформация атрибутов одной из категорий под воздействием аспек­ тов другой категории, входящей в данную оппозицию:

(1) Например, односторонний договор и юридическое действие.

прежний правовой статус нанимателей недвижимого иму­ щества в настоящее время искажен в силу установив­ шейся прерогативы вещных идей, закрепляемых совре­ менным правом в интересах нанимателей; хотя речь попрежнему идет об особом праве субъектов, оно теперь получило оттенок вещности, а специальные законы от­ ступают от общих правил, не подвергая сомнению их существование.

Когда мы оказываемся перед кумулятивными катего­ риями, арифметическое сложение сходных правил стано­ вится совершенно понятным.

204. Кумулятивные категории различаются в со­ ответствии с тем, в каких отношениях находятся кате­ гории, к которым одновременно подходит один и тот же элемент, — это могут быть отношения эквивалентности (равноценность) или подчиненности (иерархичность).

Когда разные категории находятся друг с другом в от­ ношениях иерархической подчиненности, то есть когда одни категории выступают в качестве подкатегорий других, тогда правила, характерные для каждой из этих категорий, в принципе должны аккумулироваться, с той оговоркой, что в случае конфликта специальное прави­ ло преобладает над общим . Продажа, как юридический акт, характеризуется произвольностью, в крайнем слу­ чае осуществляется с молотка, по решению суда. Это договор, подчиняющийся по взаимному согласию сторон обычным правилам и предполагающий обязательные следствия... Это взаимообязывающий договор, к которо­ му применимы принципы составления текста договора в двух экземплярах, оговорки об отменительном усло­ вии, об обязательности исполнения... Речь идет также об обременительном договоре, из которого исключены правила договоров, предполагающих безвозмездный ха­ рактер отношений. Меновой договор, расторжение до­ говора по причине убыточности допускается в некото­ рых случаях. Наконец это продажа, которая предпола-

гает заключение соглашения относительно предмета и стоимости, которые могут быть уточнены, чтобы опреде­ лить режим продажи, в части предмета, в части качеств сторон, природы обязательств, которые этот договор по­ рождает... Тот факт, что проданный предмет является недвижимостью и что одной из сторон в договоре выс­ тупил коммерсант, влечет за собой различные следствия.

Когда рассматриваемые категории находятся в от­ ношениях эквивалентности, правила, свойственные каж­ дой из категорий, тоже в принципе должны дополнять друг друга. Так, физическое лицо, правоспособное, со­ стоящее в браке и занимающееся предпринимательс­ кой деятельностью, подчиняется одновременно праву, ре­ гулирующему статус физических лиц, праву, регулиру­ ющему юридическую правоспособность, правилам, опре­ деляющим характер имущественных отношений между супругами, и статусу предпринимателя. Однако такое скопление прав, правил и статусов не всегда носит арифметический характер, поскольку при взаимодей­ ствии правил, свойственных отдельным категориям, могут возникнуть случаи несовместимости. Конъюнк­ ция правил осуществляется в данном случае преимуще­ ственно на уровне конкретных ситуаций, а не на уровне логических классификаций. Определяющим фактором конъюнкции является специфика отдельных правил по отношению к другим правилам и по отношению к импе­ ративам, действующим в данной отрасли права, напри­ мер, между правом субъектов, включая обстоятельства, препятствующие выполнению ими отдельных обязан­ ностей, и правом, регулирующим имущественные отно­ шения.

Итак, мы констатируем, что метод классификаций, хотя и входит в арсенал средств юридической техники, не ис­ черпывает всех возможностей юридической техники, и что последняя вносит в этот метод свои корективы.

Б• Коррективы, вносимые в метод классификаций—

205.Сложный и непостоянный характер реалий дей­ ствительности, так же как и многочисленность, подвиж­ ность и нечеткость отдельных юридических концептов и категорий, часто становится причиной появления различ­ ных или противоположных классификаций и приводит к применению различных режимов. Обычная слепая дедук­ ция следствий той или иной юридической природы может привести к абсурдным и несправедливым результатам. Строгое применение правила обязательной силы договора и права каждой стороны потребовать от другой строгого применения этого правила может привести к игнорирова­ нию процесса обесценивания и отказу от теории непред­ виденных обстоятельств: по прошествии трех столетий кассационный суд отказался пересмотреть налог, который должны выплачивать пользователи канала Крапон и кото­ рый был установлен на уровне трех су в 1560 г. и 1567 г., хотя Государственный совет разрешил пересмотр догово­ ра концессии (1). Итак, для того чтобы верно отражать реалии жизни, необходимо, ориентируясь на чистое и про­ стое применение метода классификаций, корректировать его путем умозаключений и выбора подходящих случаев.

206.Применение целесообразных корректив может основываться на самых разных методах и принципах юри­ дического рассуждения: на рассуждении, основанном на аналогии, a contrario (противопоставлении) или a fortiori (большем основании) (2), на принципе иерархии текстов. Но во всех случаях речь будет идти о корректировке рас­ суждения при помощи рассуждения.

Отталкиваясь от мысли, что один и тот же факт в ходе квалификации может получить противоположные

(1)Cass. Civ. 6 mars 1876 D. 18761193 note Giboulot; CE. 30 mars 1916 Gaz. De Bordeaux D.P. 1916Ш25; S. 1916III 17noteHauriouConcl.Chardenet.

(2)См. n° 255.