учебный год 2023 / Марченко Источники права

В определении понятия закона (статута) указывается также на то, что в этом акте документально фиксируется (отражается) воля законодателя и «раскры-

ваются его намерения», касающиеся рассматриваемого вопроса. Кроме того,

в нем особо подчеркивается, что «любой закон (статут) — это не просто формальный акт, постановление» высшего законодательного органа страны

«относительно какого-нибудь правила поведения», а что это обязательное для исполнения постановление, как и сами правила поведения, подлежащие

«в будущем» строго обязательному (со стороны тех лиц, которым они адре-

сованы) соблюдению.

Все законы, действующие в пределах англосаксонского права и выступаю-

щие как один из источников этой правовой семьи, подразделяются на раз-

личные виды или группы. В основе такой классификации лежат самые раз-

ные критерии.

Так, в зависимости от юридической силы и соответственно от занимаемого места в системе источников права законы подразделяются на конституцион-

ные и обычные, или текущие. К числу первых относятся сами конституции, а

там, где нет единых текстов конституций (Англия, Канада), — заменяющие их конституционные акты. В Великобритании это Акт о Парламенте 1911 г.,

Закон 1949 г. об изменении Акта о Парламенте 1911 г., акты о министрах Ко-

роны 1937, 1964 и 1975 гг. Акт о народном представительстве 1969 г., Акт о местном самоуправлении 1972 г., Короны и др. В Канаде это так называемый Канадский акт 1982 г. (Canada Act 1982), Конституционный акт 1982 г. (Constitutional Act 1982, Schedule to Canada Act 1982 (U. K.)), 30 актов и по-

ложений (orders), составляющих приложение к Конституционному акту 1982

г., и акты, с помощью которых вносятся изменения и дополнения в любой из вышеназванных актов.

В странах, где конституция выступает в виде единого документа, к числу конституционных актов относят, кроме нее самой, также акты, с помощью которых вносятся изменения или дополнения (поправки) в конституцию. Ти-

пичным примером в этом отношении являются США.

561

Наряду с конституционными законами особое место в системе нормативных правовых актов англосаксонского права занимают обычные, или текущие,

законы.

Следует отметить, что в западной юриспруденции текущие (обычные) зако-

ны чаще всего именуют просто законами в отличие от конституционных за-

конов или конституции. В случае если обычный закон не соответствует (про-

тиворечит) конституции, его называют неконституционным законом со все-

ми вытекающими последствиями.

Однако независимо от названия того или иного закона решающее значение при определении его места и роли в системе других источников англосаксон-

ского права имеют его юридическая сила и содержание.

Согласно сложившейся в юридической литературе доктрине доминирующую роль в системе источников права, впрочем, как и в системе других частей права, играют конституции, точнее, конституционные акты. Конституции неизменно рассматриваются как основные законы, фундамент национальных правовых систем, на котором стоят правовые системы, наконец, как высшие звенья в иерархии источников права и самого права.

Доминирующее положение конституционных законов как источников права по отношению ко всем остальным источникам национального права нередко закрепляется в самих конституциях или иных конституционных актах. В ка-

честве примера можно сослаться на Конституционный акт Канады 1982 г., в

котором говорится, что «Конституция Канады является высшим юридиче-

ским актом Канады и любой иной юридический акт, положения которого не соответствуют положениям Конституции, не должен иметь юридической си-

лы и вступать в действие в той его части, которая не соответствует Консти-

туции» (ст. 52(1)).

В конституциях других стран англосаксонского права о высшей юридиче-

ской силе конституционных актов или о доминирующей роли конституции прямо не говорится. Однако это всегда подразумевается и реализуется в практической деятельности судебных и иных государственных органов этих

562

стран. В качестве примера могут служить теория и практика применения Конституции США.

Несколько особняком в отношении доминирующей роли конституционных актов как источников права в системе других источников права и верховен-

ства конституционных актов по отношению к другим нормативным право-

вым актам, в частности к законам, стоит Конституция Великобритании.

Будучи по своему характеру и содержанию несистематизированной, склады-

вающейся, с одной стороны, из ряда законодательных актов (писаная часть Конституции), как современных, так и старых (таких, как Великая хартия вольностей 1215 г., Билль о правах 1689 г. и проч.), а с другой — из обычаев или конституционных соглашений (неписаная часть Конституции), в том числе из таких ни в одном юридическом документе письменно не зафиксиро-

ванных и судебной защитой не обеспеченных положений, как формирование правительства лидерами партии большинства в Палате общин, парламент-

ская ответственность министров и т.д., эта единственная в своем роде Кон-

ституция нетрадиционно решает вопрос о соотношении конституционных и обычных законов, а вместе с тем обычных законов и иных источников права.

Ни в теории, ни в практике конституционного развития Великобритании ни-

когда не предусматривалось существования такой жесткой иерархии консти-

туционных и обычных законов, а также обычных законов и других источни-

ков английского права, какая имеет место в США или других странах англо-

саксонского либо романо-германского права.

Если в правовых системах других стран, где в конституционном порядке признается верховенство закона, в случае нарушения установленной проце-

дуры принятия нормативных правовых актов или отступления от иерархиче-

ской цепочки «конституция — обычный закон — любой иной юридический акт» такого рода акты признаются, как правило, недействительными (некон-

ституционными), то в правовой системе Великобритании все обстоит не-

сколько иначе.

563

В Великобритании, как справедливо подмечает И. Ю. Богдановская, «вслед-

ствие отсутствия в ней писаной конституции законы не могут быть признаны неконституционными». Поскольку подобное положение может привести к тому, что одни статуты будут противоречить другим, то во избежание этого в английской правовой системе установлена «презумпция приоритета более позднего закона над более ранним».

С точки зрения практики это означает, что если между различными законами

(статутами) возникает коллизия, то будет действовать тот закон, который по времени был принят позднее.

Это говорит, с одной стороны, о существовании в рамках английской право-

вой системы принципа равного статуса всех без исключения законов (стату-

тов), исходящих от Парламента, об отсутствии в ней традиционного для дру-

гих правовых систем деления законов на основные и неосновные, обычные,

законы, а с другой — о полной самостоятельности, несвязанности каждого последующего состава Парламента решениями, принятыми предыдущим, об имеющейся у него полной возможности путем использования обычной про-

цедуры рассмотрения «отменить или изменить любой действующий закон».

Помимо деления законов на конституционные и обычные, в англосаксонской правовой семье применительно к федеративным системам (Австралия, Кана-

да, США) объективно складывается их подразделение на федеральные зако-

ны и законы, принимаемые на уровне отдельных субъектов федерации. Со-

ответственно первые действуют на территории всей федерации, а вторые — лишь на территориях отдельных субъектов федерации.

В Великобритании и некоторых других странах общего права все законы по признаку публичности классифицируются на публичные и частные.

Уже само название ориентирует на то, что публичные законы (статуты) со-

держат правила общего характера, т.е. рассчитанные на неопределенный круг лиц и на неоднократное применение. Они действуют, как правило, на терри-

тории всей страны.

564

В отличие от публичных частные статуты аккумулируют нормы частного по-

рядка, касающиеся вполне определенного круга юридических или физиче-

ских лиц и содержащие в отношении них строго определённые установления.

Речь при этом может идти об установлении или отмене различных привиле-

гий лицам, о предоставлении им особых полномочий, об изменении правово-

го статуса отдельных лиц и т.д.

Говоря о нормах частного порядка, во избежание терминологической пута-

ницы необходимо отметить, что понятие нормы права, используемое в ан-

глийской правовой системе, не совпадает с понятием нормы, вошедшим в правовую теорию и практику других стран. Норма права в представлении ан-

глийских теоретиков и практиков отличается большим своеобразием.

Суть этого своеобразия заключается, прежде всего, в том, что понятие право-

вой нормы в английском праве трактуется гораздо шире, чем в любом дру-

гом, в частности «континентальном», праве.

В правовой системе Великобритании, как подмечалось зарубежными и рос-

сийскими исследователями, «любое правило поведения, вне зависимости от того, носит оно общий или индивидуальный характер, подпадает под право-

вую норму». В английском праве фактически отсутствует деление на норма-

тивные и индивидуальные акты. Индивидуальные акты рассматриваются как нормативные.

Такого рода специфика в понимании нормы права непосредственно связана,

с одной стороны, с исторической традицией законодательной деятельности английского Парламента, наделяющего зачастую одинаковой юридической силой издаваемые им как публичные, так и частные акты. В английском пра-

ве определенное место занимают частные законы, которые «по существу со-

держат индивидуальные положения, но наравне с публичными считаются нормативными, так же как и огромное количество разнообразных актов ис-

полнительных органов».

С другой стороны, специфика в понимании нормы права в английской право-

вой системе в значительной мере обусловлена нормотворческой деятельно-

565

стью высших судебных органов страны, создающих прецедентное право не иначе как при рассмотрении конкретных дел.

Фокусируя внимание на данной стороне вопроса, Р. Давид не без оснований заявлял, что особенность понимания нормы права английским юристом по сравнению с французским юристом предопределяется, прежде всего, тем, что

«английская норма права» своим возникновением обязана не общим, пуб-

личным, а конкретным обстоятельствам. Она неразрывно связана с «обстоя-

тельствами конкретного дела и применяется для решения конкретных дел,

аналогичных тому, по которому данное решение было принято». Такую нор-

му права «нельзя сделать более общей и абстрактной, так как это глубоко из-

менит сам характер английского права, превратит его в право доктриналь-

ное».

В настоящее время характер английского права остается таким же в значи-

тельной мере консервативным и в то же время достаточно гибким, чтобы быть способным, как и прежде, не только механически вбирать, но и органи-

чески увязывать друг с другом общие нормы права с нормами частного по-

рядка, публичные акты с частными.

Правда, по утверждению специалистов в области английского права, число частных актов во второй половине XX в. значительно уменьшилось по срав-

нению с периодом их наибольшего развития в XIX — первой половине XX в.

Сказалось усиление роли публичных актов и перенос центра тяжести в зако-

нодательной деятельности Парламента с издания частных актов на все боль-

шее делегирование своих законодательных полномочий исполнительным ор-

ганам.

Однако в целом это не изменило глубоко прежнего характера правовой си-

стемы Великобритании, также как и существующих в ее пределах общих и частных законов.

Наряду с названными видами законов и критериями их классификации в ан-

глосаксонской правовой семье используются и другие критерии подразделе-

ния законов на различные группы или виды.

566

Среди них, например, относительно распространенными в последние десяти-

летия в ряде стран общего права (США, отчасти Австралия и Канада) стали критерии классификации действующих законов в зависимости от способов их систематизации. Это кодифицированные и консолидированные акты.

Понятия «кодификация» и «кодифицированный акт» («кодекс»), используе-

мые в англосаксонском праве, мало чем отличаются от этих понятий, приме-

няемых в других правовых семьях или системах права.

«Кодификация» — это термин, используемый для названия таких актов пар-

ламента, которые «объединяют между собой в единое целое на базе общего предмета регулирования, как действующие законы, так и существующие су-

дебные решения — прецеденты». С помощью кодификации могут произво-

диться изменения и правовых системах.

Она может выступать в качестве одного из методов правовых реформ. Для принятия кодексов нет особой процедуры.

В странах общего права кодификация получила наибольшее распростране-

ние, пожалуй, в США, где принят ряд кодексов, как на уровне Федерации,

так и на уровне отдельных штатов, а наименьшее, по-видимому, — в Вели-

кобритании.

Несмотря на то, что идея кодификации в Англии возникала неоднократно на разных этапах развития английского права и неоднократно делались шаги в этом направлении (создавались комиссии, проводились обсуждения и т.п.),

однако видимых успехов в реализации идеи кодификации в этой стране до сих пор достичь не удалось.

Одна из причин этого, по мнению экспертов, заключается в невозможности кодификации судейского права вообще. Поскольку в английском праве по сравнению с французской и другими правовыми системами «норма права менее обща и абстрактна» и в ней нет «элементарного для французов деления этих норм на императивные и диспозитивные», то уже в силу этого особого характера норм «кодификация континентального типа в Англии невозмож-

на».

567

Трудности кодификации английского права усматриваются, кроме того, в его сложности и «многочисленности» (общее право, право справедливости и ста-

тутное право — основные его составные части), а также в наличии в нем огромного количества судебных решений — прецедентов и статутов.

В силу названных и иных причин кодификация в этой стране традиционно заменяется консолидацией законодательных актов. Согласно сложившемуся в английской юридической литературе представлению консолидация высту-

пает в качестве такой формы систематизации права, которая позволяет объ-

единить в одном общем законодательном акте на основе единого предмета регулирования без изменения текста и содержания несколько сходных зако-

нодательных актов.

Наиболее бурное развитие консолидация получила во второй половине XIX

— начале XX в. За этот период в Англии были разработаны и приняты десят-

ки консолидированных актов, в том числе в области уголовного права (семь консолидированных актов было принято только в 1861 г.), торгового права (в 1894 г. был принят Акт о морской торговле) и других отраслях. Всего за пе-

риод с 1870 по 1934 г. в стране было принято более 100 консолидированных актов.

Кроме того, довольно распространенной является классификация законов по временному признаку, выделение среди общей их массы законов, рассчитан-

ных на строго определенный период времени.

Особенность временных актов заключается в том, что в них указывается точ-

ный срок действия, по истечении которого данный закон теряет юридиче-

скую силу. Однако в случае необходимости высший законодательный орган страны путем издания другого специального акта может продлить срок его действия. Причем это может повторяться не один раз. Принятие такого рода актов является типичным для законодательства Великобритании.

В англосаксонской правовой семье значительное внимание уделяется актам толкования законов (статутов).

568

В широком смысле толкование рассматривается как созидательная деятель-

ность судов, связанная с уяснением и разъяснением смысла правовых норм,

содержащихся в законах (статутах).

В результате такой деятельности возможно расширительное или ограничи-

тельное понимание смысла и содержания закона. Вместе с тем допускается и видоизменение (modifying) содержащихся в законе норм.

В узком смысле толкование понимается как «разъяснение судами значения содержащихся в статуте или кодексе фраз». Оно не затрагивает ни сути, ни содержания рассматриваемою закона в целом.

Строго говоря, акты толкования при таком подходе к данному процессу не являются ни законами в прямом смысле, ни подзаконными актами. Они суть творения судов. И как таковые относятся, несомненно, скорее к общему, чем к статутному праву.

Отнесение же их к категории законов (статутов) имеет основу лишь в тех случаях, когда акты толкования исходят не от судебных органов, а от законо-

дательных или, с их санкции, от исполнительно-распорядительных органов.

К категории актов (законов) толкования можно отнести также те статуты, с

помощью которых устанавливаются принципы, порядок (процедура) и ис-

ходные положения («презумпции») процесса толкования. В качестве приме-

ров можно сослаться на английские законы о толковании 1889 и 1978 гг.

Особую разновидность законов в англосаксонской правовой семье составля-

ют законы, отменяющие те или иные положения общего права (disabling acts), и законы, дополняющие общее право, устанавливающие новые в нем положения (enabling acts).

В Великобритании в качестве статутов, отменяющих различные установле-

ния общего права, зачастую выступают акты, вносящие коррективы в нормо-

творческую деятельность судов при рассмотрении уголовных дел. Это,

например, отмена Законом об уголовном праве 1969 г. положения общего права о наступлении уголовной ответственности с семи лет.

569

Одной из наиболее широких сфер применения статутов, дополняющих общее право, является социальная сфера. Система социального обеспечения населе-

ния Великобритании реализуется в основном с помощью норм статутного права.

С помощью этих же норм в значительной степени регулируются отношения,

возникающие в области здравоохранения и просвещения, экономики и транспорта, науки и культуры.

По мере развития правовой системы английского общества постоянно растет количество парламентских актов, отменяющих установившиеся положения общего права или, наоборот, восполняющих пробелы в праве, дополняющих общее право.

С одной стороны, это отражает общую тенденцию усиления значения в си-

стеме англосаксонского, в частности английского, права законодательных ак-

тов, формирующих статутное право. Причем увеличение роли закона выра-

жается не только в росте его удельного веса в системе источников права, но и в расширении сферы регулируемых им отношений. Последнее происходит во многом вследствие того, что некоторые отношения, «ранее урегулированные другими правовыми актами, получили статутное закрепление».

С другой стороны, это указывает на создание предпосылок для усложнения процесса взаимосвязи и взаимодействия статутного и общего права, которые согласно одной из английских судебных версий «должны составлять единое целое». В теоретическом и практическом планах это свидетельствует также о дальнейшем усложнении, как самого характера, так и форм взаимоотноше-

ний закона и прецедента в качестве основных источников англосаксонского права.

8.5.Соотношение закона и прецедента в системе общего права

Внаучной литературе верно подмечается, что тенденция усиления роли зако-

на в англосаксонском праве вообще и в английском праве в частности неиз-

570