16. Толкование права.

Толкование права – интеллектуально-аналитическая деятельность по уяснению и/или разъяснению смысла и содержания правовой нормы, вложенных в нее правотворческим органом, для правильно применения. Право должно быть понятым и понятным. Толкование обусловлено спецификой юридической техники, абстрактностью норм права, пробелами в праве, несовершенством законодательства, недостаточности правового регулирования общественных отношений.

Толкование не значит конкретизация – дальнейшая детализация норм права.

В ходе толкования используются: 1) логические приемы мышления; 2) специально-юридические знания. Однако, толкование происходит незаметно, когда мы знакомимся с документом.

Виды толкования: А. 1. Толкование-уяснение – тот, кто принимает правовое решение, для себя; 2. Толкование-разъяснение – дается кому-либо, чтобы он правильно понял смысл нормы и корректно ее применял; изложение

Объектом толкования служит не столько право, сколько вкладываемый нормотворческим органом в норму права смысл.

Б. По субъектам (оно же – толкование норм права по их юридической силе): 1. Официальное – обладающее юридической силой толкование уполномоченных на то органов: 1.1.1 Аутентичное (аутентическое) – кто принял, тот и толкует; 1.1.2 Делегированное (легальное) – толкует уполномоченный орган-толкователь – он не создавал норму (Конституционный Суд РФ);

1.2.1. Нормативное – масштаб поведения, абстрактность – Постановления Пленума ВС; 1.2.2. Казуальное – толкование применительно к конкретным случаям, к конкретным обстоятельствам определенного дела.

Большая проблема – юридическая сила актов толкования, природа документов, содержащих акты толкования. Что представляет из себя этот интерпретационный акт? Постановление Пленума ВС – интерпретационные акты. + Некоторые ведомства включают интерпретацию в сам НПА, а некоторые – высылают инструкции, письма, указания.

2. Неофициальное – то толкование, которое формально не считается обязательным. Может быть как нормативным, так и казуальным: А. Обыденное – толкование любым «простым человеком», не имеющим юридической подготовки. Поверхностность и примитивность; Б. Доктринальное (научное) – толкование, осуществленное учеными-юристами (результаты могут быть научной работой – комментарий к Конституции РФ В.Д. Зорькина) – может быть и источником права (Древний Рим); В. Профессиональное – толкование, данное юристами практиками.

В. По способу толкования норм права (совокупность однородных мыслительных приемов, средств, используемых для установления содержания норм права):

1. Грамматическое (филологический, языковой) – анализ словесно-лингвистической формы нормы права. Термины, предлоги, союзы, точки и запятые, совершенные и несовершенные формы глаголов и причастий. «Золотое правило толкования» - словам и выражения закона следует придавать то значение, которое они имели в литературном языке, если нет основания для иной интерпретации этих слов. «Казнить нельзя помиловать».

2. Систематический – уяснение смысла нормы права с учетом ее места в системе права, в отрасли права, в правовом институте. Проявление системности как свойства права. Связь норм общей и особенной части, общих и специальных норм, отсылочные и бланкетные элементы. Проблема – коллизии.

3. Исторический (историко-политический) – учет исторических обстоятельств, условий, политической ситуации, существовавших во время принятия толкуемой правовой нормы – найти причины изменений.

4. Телеологический (целевой) – установление цели нормы для уяснения ее смысла. Монография Насырова.

5. Функциональный (?) – знание обстоятельств, условий, в которых действует толкуемая норма.

6. Логический (?) – любая мыслительная деятельность итак подчиняется законам логики. Запрет ношения оружия, значит запрет ношения боеприпасов к ним.

7. Специально-юридический (?) –приемы применяются сугубо для постижения смысла юридической материи.

Все это было изложено Карлом Фридрихом Савиньи в «Системе современного римского права» (1840).

Г. По объему толкования норм права: (сопоставление действительного и буквального смысла нормы права):

1. Адекватное (буквальное) – смысл правовой нормы соответствует содержанию (дух=буква) – нормы-дефиниции; 2. Ограничительное – действительный смысл уже буквального смысла (имущество, нажитое супругами во время брака, это совместная собственность); 3. Распространительное – действительный смысл шире буквального смысла («и другие смягчающие обстоятельства, не предусмотренные в данной статье»).

Д. По объекту толкования:

1. Толкование НПА; 2. Толкование договоров.

Подходы к толкованию: а) статистический – действительный смысл без изменений и искажений (все 3 подхода); б) динамический – приближение нормы к жизни. Нестабильное время – динамический; стабильное – статистический.

Акт толкования – официальный юридический документ, разъясняющий смысл и содержание какого-либо положения (статьи, НПА). Делятся по субъекту толкования. Имеет реквизиты. Юридическая природа спорна. Источниками права не являются, но значительную роль играют.

17. Пробелы и коллизии в праве.

Пробел в праве – такое положение, когда определенные общественные отношения, находящиеся в сфере правового регулирования, оказываются неурегулированными конкретными правовыми нормами.

Пробелы – явление позитивного права, но не естественного или психологического.

Пробел в позитивном праве – положение, когда нет ни закона, ни ПНПА, ни обычая, ни прецедента.

Пробелы в законодательстве – отсутствие закона вообще.

Пробел в законе – неполное урегулирование вопроса в данном законе.

Причины пробелов: 1) статичное право отстает от динамичных общественных отношений; 2) недостатки законодательной техники; 3) неблагоприятные факторы субъективного характера.

Виды пробелов: А. По глубине: 1) полное отсутствие регулирования; 2) неполнота регулирования. История с ФЗ об АГС

Б. По моменту появления: 1) первоначальные; 2) последующие. «Непростительные» - законодатель не заметил пробел (+ или игнорирование правил юридической техники); простительные – не мог увидеть пробела в правовом регулировании.

Ошибка в праве – неверная оценка объективно существующих условий и проявление на этой основе неверной законодательной воли.

Пути разрешения проблемы пробелов в праве:

1. Правотворчество – основное средство устранения.

2. Аналогия (сходство различных предметов, явлений и процессов в каких-либо свойствах). Юридическая аналогия – разрешение случая, непосредственно не урегулированного правом, но обязательно находящегося в сфере правового регулирования, путем применения правовой нормы, регулирующей сходные по характеру отношения (аналогии закона), или на основе общих начал и смысла законодательства (аналогия права).

I. А. Аналогия закона – найти норму в законодательстве, регулирующую сходные общественные отношения

Б. Аналогия права – принятие решения на основе общих начал и принципов права и смысла законодательства («дух законов»). Строго говоря, это не умозаключение по аналогии, т.к. нет аналогичной нормы. Возможно, здесь применяются принципы права.

II. А. Правоустановительная деятельность – установление прав и обязанностей сторон; Б. Правоохранительная деятельность – определение мер юридической ответственности.

Аналогия как явление юридического мира распространена в частном праве, но ее применение запрещено в публичном праве (особенно – в уголовном), хотя в истории это не всегда было так. Nulla crimen nulla poena sine lege.

Возможно межотраслевое применение юридической аналогии (субсидиарная аналогия). Семейное право из гражданского.

Условия применения аналогии: 1) отсутствие/неполнота норм права; 2) сходство 2 явлений; 3) нет запрета; 4) законность – нет противоречия закону; 6) сначала – поиск норм «в своей отрасли», а потом – в другой, затем – в законодательстве в целом.

Противоположностью пробелу является ситуация, когда в процессе применения права обнаруживается не одна, а несколько юридических норм, причем противоречащих друг другу. В таких случаях говорят о коллизии законов. Коллизией законов называется расхождение (или столкновение) содержания двух или более действующих нормативных правовых актов, изданных по одному и тому же вопросу.

Смысл разрешения коллизий сводится к выбору одной из норм, противоречащих друг другу. На уровне практического правоприменения соответствующие органы и должностные лица при обнаружении коллизий обычно руководствуются следующими правилами:

• • если противоречат друг другу акты одного и того же органа, изданные в разное время по одному и тому же вопросу, то применяется последний по принципу, предложенному еще римскими юристами: позже изданный закон отменяет предыдущий во всем том, в чем он с ним расходится;

• • если коллизионные акты изданы одновременно, но разными органами, то применяется акт, обладающий более высокой юридической силой (например, закон и указ, указ и правительственное постановление, постановление правительства и акт отраслевого министерства); т.е. за основу берется принцип иерархии нормативных актов;

• • если расходятся общий и специальный акты одного уровня (коллизии по горизонтали), то применяется последний; если разного уровня (коллизии по вертикали), то – общий;

• • при коллизии национальных норм и общепризнанных норм международного права применяются нормы международного права.

Существуют различные основания классификации коллизий в праве. Наиболее распространенной является нижеприведенное обобщение коллизий:

• 1) между положениями вступившего в силу для Российской Федерации международного договора и национального права (например, между содержащимися в международных соглашениях по вопросам налогообложения и в российском налоговом нраве);

• 2) между нормами федеральных законов и актов субъектов РФ (например, между содержащимися в федеральном законе и законе субъекта РФ);

• 3) между нормами, содержащимися в актах различной юридической силы (например, в федеральном законе и указе Президента РФ);

• 4) между нормами кодифицированных актов, в отношении которых установлен приоритет их норм (например, ГК РФ и ТК РФ);

• 5) между общими и специальными нормами (например, между нормами ГК РФ и нормами Федерального закона "О банках и банковской деятельности");

• 6) между ранее действующей нормой и нормой, принятой позднее, которые содержатся в актах одного уровня (например, при вступлении в силу нового закона без отмены ранее действующего закона, регулирующего этот вопрос);

• 7) между нормами частного и публичного права (например, между нормами ГК РФ и нормами БК РФ);

• 8) между нормами различных отраслей права (например, гражданского и бюджетного права);

• 9) между нормами подзаконных актов организаций, не находящихся в подчинении друг у друга (например, Министерства финансов Российской Федерации и Банка России);

• 10) между общеправовыми принципами и нормами права, закрепляющими иные принципы права, либо представительно-обязывающими нормами (т.е. нормами, закрепляющими права и обязанности);

• 11) между нормами права, закрепляющими иные принципы права (т.е. не относящимися к числу общеправовых), и представительно-обязывающими нормами;

• 12) между положениями одного акта (например, содержащимися в различных главах ГК РФ).

Юридические коллизии являются институтом, изучаемым правоведением. Также коллизионное право составляет институт международного частного права.