Щербаков Андрей, 418 группа. Сравнительный гражданский процесс.

Преподаватель: Д.Я. Малешин

У нас два варианта: нужно либо ходить на спецкурс, либо смотреть учебники и дополнительную литературу.

Две части: методология + конкретные институты в сравнительном аспекте.

Наша модель ГПП: заимствование с собственными особенностями. Что важнее в нашей стране? Цивилистика или правоохранительные органы?

Методология ГПП и место в этой методологии сравнительного правоведения.

Цель ГПП: защита нарушенного права. Для этого нужно разрешить спор.

Вторая задача: реальное восстановление нарушенного права.

Гражданский процесс – деятельность суда по защите нарушенного права. Только суд осуществляет правосудие.

Предмет ГПП – правоотношения, возникающие между судом и иными участниками ГПП в сфере защиты нарушенного права

Метод ГПП – диспозитивно-разрешительный. Методолгия ГПП – совокупность методов.

Виды методов: общенаучные (диалектический, от абстрактного к частному, индукция и дедукция), методы других наук (психологический, социологический), общеправовые (сравнительно-правовой, историко-правовой, нормативный анализ).

Дедукция и индукция – есть ли они в ГПП? Да

Самый распространенный метод – нормативный. Анализ законодательства – в динамике.

В СССР был только надзор, со временем надзор сокращается, потом ЕСПЧ принимает решение, что надзор не соответствует ЕК, и он видоизменяется. Получается, здесь важен сравнительно-правовой метод. Сейчас случаи применения надзора единичны.

Сравнительное правоведение изучает правовые системы различных государств путем сопоставления как отдельных их правовых институтов, так и эволюции права в целом.

Сравнительное правоведение. Возникновение.

Сравнительно-правовые исследования имеется в работах Платона «Законы», Аристотеля «Политика».

Монтескье «О духе законов» 1834, Журнал зарубежного и французского законодательства

1869, создание Общества сравнительного законодательства (Франция)

1898, Общество сравнительного законодательства (Англия)

1899, Международная ассоциация сравнительного правоведения (Германия)

1900 – первый Международный конгресс сравнительного права.

Правовые системы: традиционная правовая система, социалистическая правовая система (доминирование идеологии), англо-саксонская, континентальная, смешанная, скандинавская.

Объективная истина – современная черта ГПП.

Социалистическая система: Куба.

Согласно азиатской доктрине, суд – не разрешение конфликта, поэтому нужно достичь примирения, а не судебного решения.

1929 – 16 правовых систем: германская, центрально-европейская, англо-саксонская, славянская, китайская, японская, индусская, мусульманская + исчезнувшие: египетская, месопотамская, древнееврейская, греческая, римская, кельтская, средиземноморская, каноническая

Недостаток: непонятен критерий.

Шпенглер: культура как критерий (античное, арабское, западноевропейское).

Самый нормальный критерий – по источнику (романо-германская, англо-саксонская, смешанная, традиционная, мусульманская). В мусульманской системе религия доминирует над правом.

Западно-правовая традиция появилась в условиях тесной связи с каноническим правом. Изначально христианство очень влияло. Право не всегда является доминирующим регулятором.

Пример смешанной правовой системы: Япония. Там право было больше для иностранцев. Когда стали вводить право, почти все списали с ГГУ, но сейчас она стала смешанной после второй мировой войны (влияние США).

Многие другие страны Азии, которые сначала были английскими колониями, потом тоже становились странами со смешанными системами.

Гонконг: влияние Китая (континентальная система), но система англосаксонская (там действуют древние судебные прецеденты Англии (!)

Влияние культуры на гпп.

Не возможно применять одинаково права в Москве и в Удмуртии или в Дагестане. Право применяется по-разному. Это как раз обусловлено культурными особенностями.

Разное правосознание (общественное отношение к правовому регулированию). Соответствует ли эта правовая норма общественным интересам? Индивидуальным интересам? Например, ношение хиджаба.

Есть различные этические кодексы, которые разные в различных регионах. Есть несколько факторов, которые влияют на правосознание: мораль или право.

Если будет доминировать мораль, будет хаос. Право доминирует над моралью, но право должно соответствовать моральным установкам, которые существуют в данный момент.

Роль культуры в праве:

Платон: «Законность – повиновение правильным законам».

«Законы должны находиться в таком тесном соответствии со свойствами народа, для которого они установлены, что только в чрезвычайно редких случаях законы одного народа могут оказаться пригодными и для другого народа» (Монтескье).

Правовая норма – главный регулятор в индивидуалистических обществах и культурах. В коллективистских обществах доминируют традиции, религии.

«В отличие от западной культуры, право не является определяющим социальным регулятором в тех правовых системах, где приоритет принадлежит религии, традициям, обычаям…» (В.Д. Зорькин).

Р. Давид: «право хорошо для варваров».

Конфуцианство:

• Закон не является средством поддержания порядка

• Социальные проблемы должны решаться не с помощью права, а через диалог и проявление терпимости

• Управление с помощью закона приводит только к наказаниям, и вызывает у людей стремление их не соблюдать

• Устранение конфликтов должно осуществляться с помощью переговоров и уступок с целью сохранения гармонии в обществе

• Обращение в суд лишь усиливает дисгармонию

• Судебное разбирательство – результат неспособности следовать конфуцианству

Ислам:

• Правовые нормы рассматриваются как составные части религии

• Истинное право от Аллаха. Коран и Сунна являются прямыми источниками права.

• Религиозные нормы имеют приоритет перед законодательством

Социокультурный метод в праве: учет культуросологических особенностей общества при формировании норм права.

В Петербурге бастуют клоуны, так как фильм «Оно» оскорбляет чувства клоунов.

ДЗ: влияние культуры на гражданский процесс и отдельные институты (активность суда, участие прокурора, групповые иски, судебный прецедент, суд присяжных, несудебные формы разрешения споров). Надо взять ГПК и посмотреть, есть ли уникальные и самобытные нормы, которые появились в результате социокультурных особенностей России. То есть, как культура России повлияла на ГПП.

В некоторых странах религиозная норма влияет на право. Если государство официально не светское, то религия сильно влияет на право.

Если мораль преобладает над правом, то будет сильно влияние религии.

Япония: воспроизвела ГПК Германии, но многие нормы оказались недействующими. Россия: УГС стал одним из лучшим источником тогдашнего времени, но он не действовал.

УГС стали вводить постепенно: сначала он действовал вообще только в столице, очень быстро установили особенности для отдельных регионов (Польша, Финляндия, Закавказье).

СССР: основы законодательства по гражданскому судопроизводству: в каждой республике были свои кодексы.