Экзамен зачет учебный год 2023 / Лекции 7

Рассмотрим законодательство тех стран, с которых реформа разводов началась (конечно, после нас).

В Англии в 1969 г. был принят «Акт о разводе», который впервые в зарубежном законодательстве предусмотрел, что к разводу приводит непоправимый распад брака. Дальше идут пять условий, которые свидетельствуют о непоправимом распаде: 1. Измена супруга и невозможность в связи с этим для другого супруга продолжать совместную жизнь.

То есть не сама по себе важна измена, она не ведёт автоматически к прекращению брака, к доказательству того, что брак распался, она свидетельствуют о непоправимом распаде тогда, когда делает невозможным брачное сожительство. Это зависит от оценки другого, не изменившего супруга; 2. Неправильное поведение в семье.

Толковать можно как угодно. Обычно сюда включают жестокое обращение, расточительное отношение к семейному бюджету супругов, злоупотребление алкоголем и т.д.

Главное, чтобы стандарты поведения супругов разделял суд. Недавно было рассмотрено дело, в котором муж доказал, что его супруга пользуется услугами Интернета для сексуального общения с мужчинами. В суде признали её поведение неправильным, изменой не признали, поскольку прямого физического контакта с этими мужчинами не было, и брак был расторгнут;

3.Оставление семьи на срок не менее 2-х лет;

4.Двухлетнее раздельное проживание при взаимном согласии на развод;

5.Пятилетнее раздельное проживание;

Эти пять условий первоначально и составили Акт о разводе 1969 г. Задача заключалась в том, чтобы назвать непоправимый брак основанием для развода и уйти от понимания развода как санкции к констатации, то есть уйти от поисков вины одного из супругов. Однако если посмотреть на эти условия, то первые три совершенно очевидно виновное поведение.

Попытка была сделана, но весьма странная. Поэтому другие страны, которые после Англии начинают менять своё законодательство, решили, что эти пять условий просто записанное другими словами то, что было у них раньше, поэтому необходимо отходить от принципа вины и не нужно обусловливать развод каким-то 2-х или 5-ти летним совместным не проживанием. А отношением супругов к своему браку, их мнение, имеет ли место непоправимый распад или не имеет. И где-то до 1976 г. почти все европейские страны изменили своё семейное законодательство. Австралия также радикально провела реформу семейного законодательства, Япония.

Когда во всех странах к разводу могло приводить только виновное поведение супругов, обеспеченные люди инсценировали измены, нанимали частного детектива, подкупали свидетелей и т.д. Этот принцип приводил к тому, что существовало множество фактически распавшихся и существовавших браков.

Поэтому реформа была нужна, но она очень запоздала. Только в 70-е гг. несчастные люди в других странах получили возможность нормально разводиться, а в нашей стране такая возможность была с 1917 г.

Теперь поговорим об Италии. До 1970 г. в этой стране вообще не было никаких разводов, ни при каких обстоятельствах, даже при самой ужасной супружеской измене.

Граждане вынуждены были как-то выходить из положения. Популярный при долбанном советском режиме, когда зарубежных фильмов почти не было, фильм «Развод по-итальянски», очень наглядно демонстрирует ситуацию, которая была тогда в Италии. Для того, чтобы вступить в новый брак, женатый муж, полюбив другую женщину, убивает свою жену. Другой возможности в Италии не было вообще. Хотя обеспеченные итальянцы находили способ развестись. Люди уезжали в какую-то страну, где можно было доказав измену развестись, возвращались к себе в Италию и иногда добивались того, что суды признавали иностранные решения о разводе, но иногда этого не получалось, гарантий не было никаких. Например, у Софи Лорен была эта проблема, когда она полюбила женатого Карла Понти, который в конечном итоге развёлся во Франции, причём ни с первого раза, поскольку его первая жена возражала против развода, хотя факт измены с её стороны был доказан.

Сразу же после реформы в Англии в Италии заговорили о расторжении брака. В это время в Италии чрезвычайно влиятельной была коммунистическая партия, которая имела большинство в парламенте. Эта партия выступила за разводы, и народ вышел на улицы, требуя его. Они получили законопроект, который неожиданно очень быстро прошёл все инстанции и стал законом.

Основанием для развода также являлся непоправимый распад семьи, но уже при других условиях, нежели в Англии:

1.Осуждение одного из супругов к уголовному наказанию;

2.Раздельное проживание не менее 5-ти лет;

3.Получение развода заграницей;

4.Неспособность одного из супругов к осуществлению брачных отношений

Вкатолической Италии гнев вызвало первое и четвёртое основания. Первое возмущало тем, что супруги должны поддерживать друг друга и в тяжёлые времена. Четвёртая, что брак, это, прежде всего, духовное единение супругов. Второе и третье условие возмущало граждан меньше.

И если до принятия этого закона итальянцы выходили с требованием его принять, то теперь выходили на улицу с требованием его отменить. Одни были за развод, другие против и все выходили на улицу. По Ленину сложилась революционная ситуация, когда низы не хотели, а верхи не могли. В стране был хаос, и соседние страны стягивали свои танки к границам Италии.

Вэтих условиях итальянское правительство решилось на мудрый шаг – провести референдум. И в 1974 г. проводится референдум о том, быть разводам или не быть. Он закончился одобрением разводов. За сохранение закона о разводе проголосовало 59% населения Италии. После чего народ скоро успокоился.

И с 1974 г. итальянцы живут с этим законом, который не меняли.

Развод в мусульманских странах

31

Некоторые мусульманские страны отражают в своём семейном законодательстве традиционные шариатские способы развода, их три: талак, кула и фаск.

Талак – наиболее распространённая форма. Не нужно являться ни в какой орган, просто при свидетелях, которыми должны быть мужчины, муж трижды говорит жене: «Уходи, ты мне больше не жена», с этого момента брак считается расторгнутым. Это развод только по инициативе мужа, у жены нет права развестись с мужем по талаку. Однако можно восстановить брак, расторгнутый по талаку, если женщина вступит в новый брак, разведётся тоже способом талака и тогда может выйти замуж за своего предыдущего мужа. Что вполне понятно, поскольку такие слова могут быть сказаны необдуманно при свидетелях. Без свидетелей они ничего не значат. Хотя такой способ восстановления брака признаётся не всеми мусульманскими странами.

В одном советском фильме «Адам и Хева» описана подобная ситуация, когда к мужу пришёл в гости сосед, жена подаёт им суп, говорит о том, что он очень горячий и не надо его есть сразу. Муж, увлечённый разговором с гостем, не слышит жену, начинает есть суп и обжигается. Русский человек на его месте сказал бы какие-нибудь другие слова. А он вроде как интеллигенция, таких слов типа не знает, и сказал своей жене трижды: «Уходи, ты мне больше не жена». Здесь сосед, который был тайно влюблён в его жену, оказался свидетелем, брак считается расторгнутым. Муж говорит соседу: «Женись на Хеве, пусть она придёт в твой дом, а завтра утром ты разведёшься с ней по талаку, и она вернётся ко мне домой». Сосед соглашается, Хева идёт в его дом. Утром бывший муж требует, чтобы сосед развёлся с ней по талаку, а сосед отказывается, говорит, что любит и разводится с ней не будет.

Кула – это договор между мужем и женой, по которому женщина как будто выкупает себя. Может сложиться впечатление, что развод здесь возможен только по инициативе жены, но так бывает не всегда.

По инициативе жены, безусловно. Но ситуация бывает такая – у мужа есть четыре жены (максимум, который разрешён), он встречает ещё женщину, которую желает также взять в жёны. Сделать он этого не может, поскольку лимит исчерпан, и муж предлагает одной из жён развод. Он говорит: «Я дам тебе денег, ты как будто себя выкупаешь, ты свободна и я свободен». Причём выкупить себя предлагают не первой жене. Старшая жена это особый человек в доме, она всем в доме управляет.

Фаск – это судебный порядок, но он происходит не в здании суда. Его производит религиозный судья казий (в другом варианте кадий). Судья решает быть этому браку или нет, если доказано одно – жестокое обращение мужа с женой (как правило) или неверность жены (неверность мужа не является основанием для развода). Здесь развод рассматривается как санкция. Казалось бы, неравенство – основанием для развода является только неверность жены. Однако у мужа несколько жён, поэтому ему нет необходимости искать каких-то развлечений вне семьи. Ему вполне комфортабельно в своей семье. Поэтому статистка измен мужей невелика, хотя тоже можно сказать и про женщин.

Вообще мусульманский брак - это договор, в котором предусмотрено много очень важных условий, в том числе касающиеся имущественной самостоятельности жены. Жена может выкупить себя, поскольку согласно договору у неё предполагается наличие некоего имущества.

Торжественной свадьбы правила шариата не предусматривают, это может быть предусмотрено национальными традициями и обычаями. Требования сводятся к заключению этого договора, при котором женщина, как правило, не присутствует, присутствуют представители её семьи. В своё время мусульманский мир шокировало, когда иорданский король Хусейн, женясь в четвёртый раз, разрешил своей невесте присутствовать при подписании договора.

Права и обязанности супругов:

Личные неимущественные права супругов (именно их приоритет в семейных отношениях отличает предмет семейного от гражданского права)

Однако личные права и обязанности супругов в III Разделе закреплены всего в двух статьях, а все остальное – имущественные права и обязанности.

Супружеские отношения не рассматриваются как родственные, поскольку с точки зрения доктрины они не являются родственниками. Родственники – лица, связанные между собою кровно, а супруги таковыми не являются. Существуют отношения свойствá между родственниками одного супруга и родственниками другого супруга. Но отношения между супругами не родственные и не свойственные, это особые отношения между супругами, которые регулируются особо.

Согласно п.1 ст. 31. Равенство супругов в семье, каждый из супругов свободен в выборе рода занятий, профессии, мест пребывания и жительства.

Наличие брака никоим образом не воздействует на правоспособность и дееспособность супругов. Сколько прав у супругов было до брака, столько и остаётся. Некоторые приобретаются в браке, но никакие не ограничиваются.

Презюмироваться должно, что, несмотря на то, что они свободны, эти вопросы нужно решать по согласованию друг с другом. Они же не могут обратиться в суд за разрешением этих споров, поскольку нет предмета, который можно было бы рассматривать суду.

Личные неимущественные права и обязанности это замечательно, но принудительно заставить их исполнять нельзя. Равенство супругов закреплено не только в ст.31 СК, но напрямую вытекает из Конституции. Однако это равенство не всегда

просто бывает обеспечить.

Согласно п.2 ст.31 вопросы материнства, отцовства, воспитания, образования детей и другие вопросы жизни семьи решаются супругами совместно исходя из принципа равенства супругов.

С одной стороны каждый супруг свободен, с другой стороны вопросы решаются исходя из принципа равенства.

Вопросы материнства и отцовства – вопросы планирования семьи (заводить ли детей вообще, когда заводить). Эти вопросы решаются совместно. Если жена хочет ребёнка, а муж нет (или наоборот), разве может появиться ребёнок? А в Кодексе написано, что эти вопросы решаются совместно. Никто из супругов не может пойти в суд, чтобы у него была возможность реализовать своё право на рождение ребёнка.

Если беременность уже наступила, а муж не желает ребёнка, разве этот вопрос можно решить совместно? Роль отца вообще условна – ребёнка вынашивает мать, и она может решить, родится ребёнок или нет. У мужа нет никаких прав повлиять на этот процесс.

32

ВГосударственной Думе существует законопроект, который предлагает органам здравоохранения запретить делать аборты без письменного согласия мужа. Есть страны, которые подобное согласие требуют, например, это предусмотрено законодательством некоторых штатов США.

Но если муж этого согласия не даёт, значит ли это, что ребёнок родиться? Не всегда, в США в этом случае можно обратиться

всуд и решить этот вопрос, но суд не бросит все свои дела, чтобы рассмотреть данное заявление. Пройдёт время, а для проведения операции по прерыванию беременности установлены жёсткие сроки. Таким образом, рождается ребёнок не нужный матери.

ВСемейном кодексе вопросы материнства и отцовства решаются совместно, но с биологической точки зрения эти вопросы скорее должна решать мать. В США написано немало книг, в которых сказано, что право на аборт неотъемлемое право женщины, поскольку у неё есть право распоряжаться собственным телом, что неконституционно.

Поэтому совместное решение вопросов – скорее пожелание нашего Кодекса.

Согласно п.3 ст.31 супруги обязаны строить свои отношения в семье на основе взаимоуважения и взаимопомощи, содействовать благополучию и укреплению семьи, заботиться о благосостоянии и развитии своих детей.

Если один из супругов не оказывает уважению другому, в суд также нельзя обратиться, что является недостатком наших личных неимущественных прав и обязанностей.

Содействие благополучию, укреплению семьи, заботу о благосостоянии ещё как-то можно обеспечить – п.2 ст.39 (Суд вправе отступить от начала равенства долей супругов в их общем имуществе исходя из интересов несовершеннолетних детей и (или) исходя из заслуживающего внимания интереса одного из супругов, в частности, в случаях, если другой супруг не получал доходов по неуважительным причинам или расходовал общее имущество супругов в ущерб интересам семьи). Или ст.92, согласно которой если один из супругов вёл себя недостойно в браке, он может лишиться права на алименты.

Всё остальное – декларативные личные неимущественные права и обязанности, не подлежащие судебной защите.

Относительно подробно описанным личным неимущественным правом является право супругов на фамилию.

Имущественные права и обязанности супругов Август Бебель в своей работе «Женщина и социализм» написал следующую вещь: «Чтобы брак давал супругам

удовлетворяющую их совместную жизнь, для этого требуется наряду со взаимной любовью и уважением, обеспечение материального существования и известное количество жизненных средств и удобств, которые они считают необходимыми для себя и своих детей».

Всоветское время говорили, что Бебель не прав, что супружество это исключительно неимущественные отношения. Но рая

вшалаше не бывает, а если бывает, то недолго, минимум должен быть.

Человечество за время своего существования выработало три разных режима имущества супругов (наше право знакомо с двумя из них):

1 – режим общности имущества супругов. Этот режим впервые был закреплён и подробно описан в Гражданском кодексе Наполеона (ФГК). В его первоначальной редакции при общности супружеского имущества в общность включается движимое имущество, принадлежавшее супругам до брака, имущество, приобретённое в браке (как движимое, так и недвижимое) и плоды и доходы.

Первоначально в ФГК было написано, что право управления этим имуществом принадлежит мужу, сейчас там такой фразы нет.

Многие страны восприняли этот режим, даже в Латинской Америке есть страны, которые его восприняли. В целом этот режим вполне удобен. Испания, восемь штатов США живут с этим режимом, начиная с 1975 г. Италия тоже перешла к режиму общности. Мусульманские страны живут с режимом раздельности (брак – это договор).

2 – режим раздельности имущества супругов. Этот режим был у нас до революции и был предусмотрен Кодексов 1918 г., но отменён Кодексом 1926 г.

Первый образец подобного режима появился в Англии в 1882 г., когда был принят Акт об имуществе замужней женщины. Акт предусмотрел режим раздельности имущества супругов, который заключается в том, что всё имущество, где бы оно ни было приобретено и какое бы оно не было, принадлежит отдельно каждому супругу. По примеру Англии все страны общего права восприняли этот режим, также как и некоторые Латиноамериканские страны (например, Бразилия, Аргентина и др.).

Недостатки этого режима заключаются в том, что если одна из сторон в браке, дохода не имела, то эта сторона покидает брак нередко с детьми, но без всякого имущества. Например, в России при расторжении брака работал, как правило, муж, который при расторжении брака выносил из семьи всё, а жена оставалась с детьми.

Однако этот режим был слишком прямолинеен по нашему Кодексу 1918 г. Англия, Бразилия, Аргентина и некоторые другие страны очень внимательно изучали наш опыт и поправили своё законодательство. Сейчас оно выглядит иначе и супруг, который не имел доходов в случае развода, если он, например, нетрудоспособен или у него нет профессионального образования и сложно получить доход, у супруга появляются алиментные права и т.п.

3 – режим условной (отложенной) общности имущества супругов. Нашей стране он не известен. Он впервые появился в Скандинавских странах, где менять его не собираются. Германия также следует этому режиму. Но до объединения ФРГ и ГДР было два разных режима. В ФРГ – режим условной общности имущества супругов, в ГДР – режим общности имущества супругов. И Восточная Германия почему-то довольно болезненно восприняла необходимость перехода к другому режиму после объединения с ФРГ.

Режим условной общности не такой плохой. Во время брака всё имущество, которое супруги приобретают, считается личным имуществом каждого из них. Но если брак расторгается, то всё имущество объединяется и делится пополам.

Представители Скандинавских стран говорят, что этот режим современный, что в браке люди чувствуют себя независимыми, женщина чувствует себя равной мужчине, супруги равны в том, что каждый имеет своё имущество. Хотя это

33

своеобразная интерпретация – каждый имеет своё, но один много, а другой мало и всё в одной семье. А когда наступает время разводиться и всё делить, то вне зависимости от того, много супруг имел или мало – получает половину.

Наши традиционные режимы раздельности и общности гораздо разумнее, понятнее, проще. Но эти страны зачем-то выработали свой режим, причём довольно поздно – в середине прошлого века.

Эти режимы относятся к категории законных режимов, то есть тех, которые предусмотрены законами данных стран. Помимо законного, может существовать договорный режим (в СССР был только законный режим).

В нашей стране законным режимом является режим общности имущества супругов. Субъектами общей совместной собственности супругов являются только сами супруги (а ни родственники, ни иждивенцы и т.д.).

Особенностью общей совместной собственности в нашей стране является то, что она бездолевая. Вопрос о долях, которые кодексом определены как равные, встаёт только тогда, когда имущество делят (его можно делить не только при разводе).

Распоряжение общей совместной собственностью супругов производится только обоюдному согласию супругов. Общая совместная собственность супругов складывается из доходов супругов. Доходы Кодекс называет следующие:

-От трудовой деятельности;

-От предпринимательской деятельности;

-От интеллектуальной деятельности (то есть её результатов)

Эти доходы основаны на деятельности самого супруга, но и самые разнообразные пособия, которые получает супруг (не пособие на детей и т.п.), формируют общую совместную собственность.

В теории обсуждался вопрос о том моменте, когда доход вливается в общую собственность супругов. Предлагались следующие варианты:

-С момента возникновения права на доход;

-С момента получения дохода супругом;

-Момент передачи дохода в семью

Самым разумным является первый вариант – момент возникновения права.

В собственности у супругов может находиться какое угодно имущество, которое приобретается в соответствии с законом. Семейный кодекс достаточно подробен, иногда излишне для кодекса. В п.2 ст.34 идёт перечисление общего имущества супругов:

К имуществу, нажитому супругами во время брака (общему имуществу супругов), относятся доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности и результатов интеллектуальной деятельности, полученные ими пенсии, пособия, а также иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения (суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности вследствие увечья либо иного повреждения здоровья, и другие). Общим имуществом супругов являются также приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации, и любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства.

Это всё перечисляется для того, например, ежу понятно, что паи, ценные бумаги, доли в капитале – это имущество, следовательно, оно может принадлежать гражданам на праве собственности, следовательно, может принадлежать гражданам на праве общей совместной собственности.

Однако это не ясно нашему среднестатистическому гражданину. И для того, чтобы гражданин не размышлял о том, является ли, например, имуществом бездокументарная акция. Семейный кодекс показывает, что новые по сравнению со старым законодательством объекты права собственности, они тоже являются объектами общей совместной собственности супругов.

Наше семейное право всегда было хорошо тем, что являлось понятным для граждан и не нужно прибегать к услугам профессионального юриста.

Общая собственность супругов принадлежит супругам вне зависимости от того, каков доход каждого из них. У них есть равное право на это общее супружеское имущество, даже если один из них ничего не делает.

Владение, пользование и распоряжение совместной собственностью супругов предполагается, что оно осуществляется по обоюдному согласию. Презюмируется, что если супруги владеют, пользуются и распоряжаются им, то это делается по обоюдному согласию. Когда распоряжение объектом общей собственности осуществляет один супруг, то презюмируется, что второй дал на это согласие. Нотариально удостоверенное письменное согласие супруга требуется тогда, когда другой супруг отчуждает либо недвижимое имущество, либо иное имущество, сделки с которым требуют государственной регистрации.

Совершение всех иных письменных сделок не требует письменного согласия другого супруга. На практике возникают проблемы именно в подобных ситуациях, когда письменного согласия нет и выясняется, что один супруг распорядился имуществом вопреки воли другого супруга. Признать такую сделку недействительной возможно, если приобретателю было известно, что другой супруг возражает против заключения этой сделки, что встречается нечасто. Например, если какой-нибудь алкаш продаёт у входа в магазин «Эльдорадо» плазменный телевизор за полцены, мы не обязаны его спрашивать, есть ли у него жена и дала ли она согласие на продажу этого телевизора. Но если этот же алкаш продаёт этот телевизор и с ним стоят двое маленьких детей, мы должны предположить, что у него есть жена и удостовериться в её согласии. В этом случае, при отсутствии такого согласия сделку в принципе можно признать недействительной, если жена, конечно, нас отыщет. Хотя предполагать и знать это разные вещи и Кодекс говорит именно о том, что вы должны знать, а не предполагать. Но другая сторона будет доказывать, что вы должны были поинтересоваться согласием другого супруга.

Общее имущество супругов может формироваться разными способами. Но тем не менее существуют некие исключения, когда полученное супругами в браке не вливается в общую совместную собственность супругов. Поскольку каждый супруг имеет право на имущество, принадлежащее ему лично. Право собственности на некоторые предметы супруг со своим вторым супругом не делит:

34

1.Имущество, полученное супругом в порядке дарения или в порядке наследования, а также имущество, полученное в результате иных безвозмездных сделок;

2.Предметы личного характера, индивидуального пользования, за исключением предметов, цена которых настолько высока, что мы относим их к предметам роскоши.

Сегодня люди привыкли так украшать свою жизнь, что можно взять обычную зубную щётку, купленную в магазине, отнести её в мастерскую и вставить туда бриллианты. Поэтому, осуществляя раздел имущества и решая, что относится к общему имуществу, а что к личному. Вещи, которые подлежат разделу, вызывают изумление у судей, например, если в списке вещей подлежащих разделу будет указана зубная щётка и указана её стоимость.

Предметы роскоши, которые не подлежат разделу – оценочная категория. Нигде нет каких-то указаний, каким образом можно тот или иной предмет отнести к предметам роскоши или нет. Критерий, которым пользуются судьи один – индивидуальный подход к каждой семье. В зависимости от дохода семьи тот или иной предмет может быть предметом роскоши, а может им и не являться.

Всоветское время обычные наручные часы «Полёт» за 7 рублей считались предметом роскоши, и редкий человек обладал часами. Но благосостояние росло, и в какой-то момент суды перестали рассматривать обычные часы в качестве предмета роскоши, а только какие-то золотые и т.п.

Вредких случаях личное имущество супругов суд может признать общим. Это те случаи, когда личное имущество супругов, например, принадлежало супругу до брака и, естественно, принадлежит ему и в браке было значительно улучшено, стоимость его возросла, можно ставить вопрос о признании этого личного имущества общей совместной собственностью. Например, в советское время был известен случай, когда дама вышла замуж за настройщика музыкальных инструментов. У неё было сломанное фортепиано, которое она использовала в качестве разделочной доски. Её муж пришёл в ужас и привёл в порядок этот инструмент.

Брак распался и встал вопрос о том, как поступить с этим имуществом. У женщины не было никакого сомнения в том, что её разделочная доска к ней и возвращается. Муж на этот вопрос смотрел иначе и суд решил, что в браке были произведены такие улучшения, что фортепиано нужно включить в общее имущество, подлежащее разделу.

Вопрос раздела совместного имущества супругов хорошо рассмотрен в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 15 от 5 ноября 1998 г. «О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака»

Вотношении раздела важно запомнить следующее – раздел может быть произведён как в браке, так и после его расторжения. То есть можно разделить имущество в трёх вариантах: в браке, в момент развода или после развода.

Всоветское время, когда суды занимались разделом имущества одновременно с расторжением брака делить имущество после развода было нельзя.

Для чего в браке делить имущество, если семья в полном порядке и никакой угрозы супружеству нет? Делается это по разным причинам, но нередко это связано с наличием детей от предыдущих браков, когда супруг пишет завещание или если завещание не пишет, думает что произойдёт с его имуществом после его смерти. Поэтому он хочет, чтобы ясно было обозначено, какое имущество ему принадлежит, и какое имущество, если он умрёт, может быть разделено между его наследниками. Или супруги просто решили, что им так удобнее – один из них занимается бизнесом, а другой нет, один из них совершает уголовно наказуемые деяния, а другой нет. Они наивно полагают, что если, например, совершат раздел и имущество, нажитое преступным путём, будет принадлежать супругу, который преступлений не совершал, то правоохранительные органы на это имущество не обратят внимание.

Также раздел производится, когда один из супругов, занимавшихся бизнесом, пожелает заняться политикой – стать Депутатом Государственной Думы, предпринимательской деятельностью уже заниматься нельзя, поэтому бизнес юридически переходит к супруге. Но если брак распадётся – всё имущество переходит к жене. В этих случаях жену пытаются убедить, поскольку политику необходимо быть аккуратным.

Раздел имущества в браке означает раздел того имущество, которое имеется на момент совершения раздела. Всё то имущество, которое будет приобретено завтра, а также на протяжении всей последующей их совместной жизни этим разделом не охватывается. Так во время брака можно производить по нескольку разделов.

Раздел имущества после расторжения брака совершается единожды. Но если раздел произведён и возник спор по какому-то имуществу, которое было нажито в браке, можно опять проводить раздел.

Ограничения есть только по времени для раздела имущества после развода и ограничен он трёхлетним срокам – сроком исковой давности.

Всоветское время, когда супруги совершали раздел имущества в браке, они предпочитали отправляться в суд, поскольку никакие соглашения между супругами действительными не считались.

Сегодня супругам не обязательно идти в суд. Они могут разделить имущество по обоюдному согласию, оформить это письменно и по желанию сходить к нотариусу (в Семейном кодексе дана такая рекомендация, поскольку если письменное соглашение пропало нельзя доказать, был раздел или нет).

При разделе имущества следует помнить, что никакие предметы, принадлежащие детям, разделу не подлежат. Речь идёт о тех предметах, которые были приобретены супругами специально для детей и которые не относятся к предметам роскоши. Семейный кодекс перечисляет эти предметы в п.5 ст.38: одежда, обувь, школьные и спортивные принадлежности, музыкальные инструменты, детская библиотека и другие11.

Есть богатые люди, которые своему ребёнку, например, скрипку Страдивари. Если произошёл развод, раздел имущества и дети остаются проживать, например, с матерью. Встаёт вопрос, что делать с этой скрипкой – делить её или нет? Скрипка бесценна, а в Кодексе прямо написано – музыкальные инструменты.

11 Почему такой короткий список, про одежду и обувь всё и так понятно? В «другие» на практике включается детская мебель, которая может быть тоже очень дорогой.

35

В аналогичном случае с очень дорогим фортепьяно, его оставили с ребёнком. Однако возражавший супруг говорил о том, что лучше будет купить ребёнку инструмент по дешевле, а этот продать и деньги поделить. Потом он стал утверждать, что раньше тоже увлекался музыкой и инструмент покупал для себя. Но суд переубедить не удалось.

Суды, когда речь идёт о разделе имущества между богатыми людьми, часто в решения привносят личностный фактор, выражая в нём своё отношение к этим людям, к их детям и потом вышестоящей инстанции приходится его поправлять.

Раздел имущества производится либо по требованию самих супругов, либо кредиторами супругов для обращения взыскания на долю этого супруга в общем имуществе. И такие случае существуют на практике.

Законный режим имущества супругов именно в нашей стране привёл сейчас к появлению большого количества исков о разделе имущества людей, чрезвычайно богатых. У нас таких споров гораздо больше, чем в других странах, поскольку долгое время мы жили вообще без брачных договоров и законный режим был единственным. Поэтому эти супруги, заключившие брак за долго до того, как появился договорный режим имущества супругов, имеют право на равные доли.

Договорный режим имущества супругов

С введением в действие Семейного кодекса РФ впервые законодательство нашей страны позволило гражданам заключать брачные договоры. Брачных договоров до революции, как и в советское время не было.

Брачные договоры могут быть заключены как до регистрации брака, так и после. Если он заключён до регистрации брака, то действовать он начнёт только после регистрации брака. В брачном договоре упоминаются супруги, которыми лица становятся после регистрации брака.

Брачный договор предусматривает возможность комбинации режимов общности, раздельности, условной (отложенной) общности, перетасовать можно как угодно. В Кодексе написано, какие комбинации возможны, чтобы граждане их понимали. Брачный договор может предусматривать режим раздельности для одних предметов, режим общности для других и режим отложенной собственности для третьих.

Кодекс подробно перечисляет и те условия, которые не могут содержаться в брачном договоре в п. 3 ст. 42, согласно которой брачный договор не может ограничивать правоспособность или дееспособность супругов, их право на обращение в суд за защитой своих прав; регулировать личные неимущественные отношения между супругами, права и обязанности супругов в отношении детей; предусматривать положения, ограничивающие право нетрудоспособного нуждающегося супруга на получение содержания; содержать другие условия, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным началам семейного законодательства.

Кодекс показывает гражданам, что только имущественные вопросы, касающиеся только самих супругов (не детей и т.д.) могут быть урегулированы в брачном договоре. Казалось бы, разумным было бы предусмотреть в брачном договоре какие-то вопросы неимущественного характера, например, касающиеся воспитания детей или если в брак вступают иудей и мусульманка, которые в брачном договоре предусматривают, какое вероисповедание будет у их ребёнка. Но по закону этого сделать невозможно. Если это записано в договоре и даже удостоверено нотариально, данная часть будет недействительной и действовать договор в этой части не будет.

Вообще брачный договор это самый обычный гражданско-правовой договор. Все правила, которые применяются к гражданско-правовым договорам, действуют и здесь. Особенностью является только его содержание.

Единственная ст. 256 в ГК указывает на возможность заключения брачного договора (…если договором между супругами предусмотрено иное), но Семейный кодекс вступил в силу только в 1996 г., а первая часть ГК в 1995 г. Некоторые заключали брачные договоры на основании ГК, однако дела об оспаривании действительности таких договоров выигрывались.

Недействительным брачный договор необходимо признавать в том же порядке, что и любой другой гражданско-правовой договор по правилам Гражданского кодекса.

Однако один момент делает брачные договоры уязвимым. Согласно п.3 ст.42, брачный договор среди прочего не может содержать условия, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным началам семейного законодательства.

Брачный договор делается уязвимым, поскольку иногда на практике один супруг начинает для себя считать невыгодными условия брачного договора и пытается доказать в суде, что его имущественная ситуация крайне неблагоприятная. Но чаще угрозой для брачного договора является противоречие брачного договора основным началам семейного законодательства.

Так, в Конституции РФ и Семейном кодексе говорится о равноправии супругов. И режим общей собственности супругов этому соответствует. Однако часто брачный договор предусматривает другой режим имущества, например, режим раздельности, что ставит одного из супругов в неравное имущественное положение по отношению к другому. На этом основании люди идут в суд и просят признать договор недействительным на основании того, что он противоречит основным началам семейного законодательства, ведь свобода договора это принцип гражданского, но никак не семейного права. И суды принимают эту аргументацию, если там действительно серьёзное неравенство в имущественных правах, например, одному достаётся 99% нажитого в браке в случае развода, а другому 1% (хотя он может быть огромных размеров).

Когда брачные договоры только появились, к ним относились с осторожностью, затем их стали рассматривать как великолепный механизм регулирования имущественных отношений в семье. Но после таких примеров из судебной практики брачные договоры заключать боятся.

При помощи брачного договора пытались каким-то образом перераспределить имущество, чтобы оно не было сконцентрировано на том супруге, который его заработал. И вдруг эти люди выяснили, что брачный договор уязвим. То, что судебная практика пошла по этому пути, не есть хорошо. Это приводит к тому, что капиталы уходят из страны12. Если у богатого человека нет уверенности в том, что брачный договор защитит его имущество на территории России, переведёт свои капиталы за границу, где брачный договор не будет толковаться таким образом, где если он заключён, то уважается.

12 Опять вспомним Дубровского!!!

36

Во всём мире, даже где подобные договоры существуют столетьями и у нас в стране, где их возможно заключать чуть больше 10 лет, брачные договоры заключают примерно 4-5% лиц, вступающих в брак. Только в странах, где преобладает мусульманское население, поскольку сам по себе брак является договором, таких договоров заключается несоизмеримо больше.

Брачные договоры заключают те, у кого при вступлении в него оно уже имеется. Люди хотят обезопасить своё добрачное имущество и высокие доходы, полученные во время брака. Также брачные договоры заключают лица, вступающие в брак во второй раз. Для Европы статистически возраст, с которого люди вступают в брак, довольно высок, и во второй брак заключают в том возрасте, когда карьера близится к завершению. Деньги или уже есть или их уже не будет, поэтому люди хотят сохранить своё имущество, обеспечить детей от предыдущего брака и т.д.

Если нет имущества при вступлении в брак, зачем его заключать? Какие условия в него включать?

Изменение условий брачного договора и его расторжение производится по правилам Гражданского кодекса. В Семейном кодексе есть статья, которая предусматривает гарантию прав кредиторов при заключении, изменении и расторжении брачного договора. Она как раз и показывает, что люди занимающиеся бизнесом активно используют брачный договор, когда они хотят обмануть своих контрагентов и не платить по своим долгам. Пытаются перевести свои активы из одного состояния в другое.

Поэтому ст. 46 обязывает супругов заключивших брачный договор ставить своих контрагентов в известность о заключении, изменении или о расторжении брачного договора.

Но как заставить сообщить об этом? Очень трудно заставить супругов выполнить эту обязанность. Однако он может обязанность не выполнять, но при невыполнении этой обязанности супруг отвечает по своим обязательствам независимо от содержания брачного договора.

На практике эта статья, которая призывает предпринимателей не обманывать реально трудно применимая.

Родительское правоотношение:

Родительское правоотношение начинается с установления происхождения ребёнка. Установление происхождение ребёнка У ребёнка двое родителей и от каждого из них должно быть установлено происхождение.

Установление происхождения ребёнка от его матери вещь несложная, поскольку ребёнок рождается матерью и, как правило, при свидетелях в медицинских учреждениях. Поэтому справка из медицинского учреждения уже говорит о том, что ребёнок происходит от этой женщины и на этом основании она будет зарегистрирована органами ЗАГС в качестве матери. Если ребёнок рождается дома в присутствии медика, он тоже выдаёт справку и её достаточно. Также происхождение ребёнка можно установить с помощью свидетельских показаний.

Если ребёнок родился без присутствия свидетелей, в этом случае по заявлению матери со справкой от врача, который наблюдал её во время беременности и произвёл её осмотр после родов.

Таким образом, происхождение от матери установить легко. За исключением редких случаев, когда, например, детей в родильном доме по ошибке поменяли, или нет ни свидетельских показаний, ни медицинских документов подтверждающих, что ребёнок родился от этой матери.

Происхождение ребёнка от отца установить сложно, поэтому придуманы правовые механизмы для её установления.

Во многих странах мира и у нас действует презумпция отцовства мужа матери ребёнка. Это означает, что если ребёнок родился у женщины, состоящей в браке или женщины разведённой (ставшей вдовой) не более трёхсот дней назад, то отцом её ребёнка считается муж (бывший муж).

Презумпция действует, но если, например, муж возвращается из колонии, а его жена, не навещавшая его, родила за три года его отсутствия двоих детей. Мать зарегистрировала детей в ЗАГСе, где сделали записи об отце в соответствии со свидетельством о браке. Закон при этом нарушен не был.

У мужа появляется право такое отцовство оспорить, причём только в суде. Даже в том случае, если он принесёт справку об освобождении из места лишения свободы и приговор в ЗАГС, они ничего сделать не смогут.

Если женщина в браке не состоит и у неё рождается ребёнок, то возможны три варианта:

1.Отцовство не устанавливается вовсе, поскольку женщина не хочет этого;

2.Возможно установление отцовства добровольно;

3.Возможно принудительное установление отцовства в судебном порядке

Добровольное установление отцовства осуществляется путём подачи совместного заявления предполагаемого отца и матери ребёнка в органы ЗАГС. В неё указывается, что данное лицо является биологическим отцом ребёнка и желает, чтобы в актовых книгах и свидетельстве о рождении оно было записано отцом.

Если только мать или отец подаст такое заявление, то для органов ЗАГС его не будет достаточно.

В этом варианте могут возникнуть конфликты. Если женщина родила ребёнка для себя, использовала этого мужчину как донора и не хочет иметь с ним ничего общего после рождения ребёнка, она такого заявления с ним не подаст, таким образом, добровольное установление отцовства не будет возможным и женщину заставить подать заявление будет нельзя.

Тогда остаётся один путь - принудительное установление отцовства в судебном порядке.

Если женщина в браке родила ребёнка, но утверждает, что не муж является отцом её ребёнка. Как здесь поступить?

В первоначальной редакции Семейного кодекса содержалась статья, которая прямо указывала на то, что настоящий отец и мать, состоящая в браке с другим мужчиной, могли подать совместное заявление в ЗАГС и этого мужчину записывали отцом. (п.3 ст.48 - если мать ребенка заявляет, что отцом ребенка является не ее супруг (бывший супруг), отцовство в отношении ребенка устанавливается по правилам, предусмотренным п. 4 ст.48 или ст. 49 СК)

Сегодня формулировка изменилась, в п.3 ст.48 отсутствует указание на этот конкретный случай - отцовство лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, устанавливается путем подачи в орган ЗАГС совместного заявления отцом и матерью ребенка.

37

Здесь уже нет указания на то, что женщина состоит в браке, поэтому данный пункт теперь применим и к случаю, когда женщина состоит в браке и когда она в нём не состоит.

Может возникнуть конфликт интересов между женщиной, её мужем и предполагаемым отцом ребёнка, которые явились бы

вЗАГС и начали требовать своего. Причём предполагаемый отец и жена принесли бы в ЗАГС совместное заявление.

Всоветское время отцом ребёнка в любом случае записали бы мужа, даже в том случае, если бы он сказал, что это не его ребёнок. Можно было только в судебном порядке оспорить эту запись.

Уже после принятия нового Семейного кодекса был случай, когда мать ребёнка, состоящая в браке, принесла совместное заявление с другим человеком об установлении его отцовства. И муж это оспорил.

Ситуация была такая – дама была корыстная и её молодой муж представлялся ей гораздо менее привлекательной перспективой в браке для дальнейшей жизни, нежели некий богатый господин, с которым она познакомилась, убедила его в том, что это его ребёнок и написала с ним заявление в ЗАГС о признании отцовства за ним. Муж с этим не согласился, оспорил

всуде эту запись, поскольку экспертиза показала, что именно муж является отцом ребёнка.

Так вот, если доходит дело до принудительного установления отцовства в судебном порядке, то нынешний Семейный кодекс предлагает очень скромное подспорье, особенно по сравнению с тем, которое было раньше в Кодексе 1969 г.

Сейчас суд при установлении отцовства принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица.

После того, как данная формулировка появилась эта формулировка, судьи были в полном недоумении, как устанавливать отцовство. Дело в том, что в советское время были совсем иные стандарты, которые потом были просто переписаны Верховным Судом в качестве его разъяснения:

1. Совместное проживание и ведение общего хозяйства в предполагаемый период зачатия ребёнка матери и предполагаемого отца.

Ведение общего хозяйства вещь оценочная, его все по-разному представляют.

В бытность М.К. Треушникова судьёй Пролетарского народного суда было интересное дело. На территории, которая была подсудна данному суду, находилось студенческое общежитие, в котором у студентки, не состоявшей в браке, родился ребёнок.

Неожиданно студент того же ВУЗа, проживавший в том же общежитии подал заявление в суд об установлении его отцовства в отношении этого ребёнка.

Суд рассмотрел это дело и признал, что несмотря на то, что в общежитии были «женские» и «мужские» этажи, что им не была выделена отдельная совместная комната, свидетельские показания говорили о том, что они проживали вместе и вели общее хозяйство (общие деньги, холодильник и т.п.). В данном случае было больше ведения общего хозяйства, чем совместного проживания, поскольку это всё-таки общежитие.

Однако девушка очень сопротивлялась установлению отцовства. Поскольку это было советское время, ВУЗ готовил специалистов, в том числе для зарубежных стран включая африканские, а отец ребёнка был африканец. Девушка приехала из нашей глубинки, где народ был добрый, но не до такой степени. Её родственники сказали, что ребёнка, (который был европейской наружности), мы признаём, но чтобы отца больше не видели. Девушка расстроилась, но её всё-таки уломали13. А отец хотел установить свою правовую связь и выиграл дело;

2. Совместное воспитание и содержание ребёнка матерью и предполагаемым отцом.

Необходимо установить участи предполагаемого отца в воспитании и содержании ребёнка. Причём это участие должно быть регулярным для того, чтобы судья мог вынести своё решение. Тот факт, что, например, сосед по лестничной площадке на Новый год и День Рождения дарит подарки ребёнку, иногда сидит с ним дома, вовсе не значит, что он его отец. Но некоторые женщины наивно считают, что это является основанием для обращения в суд и установления отцовства;

3. Иные свидетельства с достоверностью подтверждающие, признание предполагаемым отцом своего отцовства (перекликается с тем, что записано сейчас в Кодексе) – это письменные свидетельства, например, письма, получение кредита в заявлении, на который он указывает в составе своей семьи мать и ребёнка и т.д.

Для чего всё это нужно сегодня, если существуют эффективные биологические анализы, позволяющие установить отцовство с вероятностью 99,99999…%? Достижения науки есть, но экспертиза дело добровольное и суд не вправе заставить стороны подвергнуться этой экспертизе (тем более она дорогая и не везде её делают). И если одна из сторон уклоняется от этого, заставить её нельзя. Другое дело что суд, когда одна из сторон уклоняется, вправе истолковать подобное поведение не в пользу уклоняющегося. Для установления отцовства судья должен пройтись по всем трём указанным выше обстоятельствам, причём не нужно их сочетание, достаточно установить хотя бы одно.

Если суд находит основания для установления отцовства и его устанавливает, то это означает, что с момента вступления судебного решения в законную силу это лицо приобретает всю полноту прав и обязанностей в отношении ребёнка. С юридической точки зрения он считается 100% отцом. Нет разницы между отцом, связь которого с ребёнком была установлена в суде, в добровольном порядке или кровного отца ребёнка, родившегося в браке, набор прав и обязанностей совершенно одинаковый.

Ребёнок на основании данного решения суда получает отчество этого отца и фамилии, если против неё не возражает мать.

Рассмотрим, как делается запись об отце ребёнка, если отцовство ребёнка, родившегося вне брака, не было установлено. Существуют определённые правила – в свидетельстве о рождении ребёнка и в актовой книге ЗАГСа есть графа, которая обязательно должна быть заполнена – «Отец ребёнка», она не может оказаться не заполненной.

В этой графе должна появится запись, которая состоит из фамилии, имени и отчества. Имя и отчество называет мать ребёнка (причём любые). Фамилия этого отца-фикции даётся по фамилии матери. Чтобы в свидетельстве о рождении это выглядело бы так, как будто родители - это супруги.

13 Слово «уломали» было сказано лектором

38

Когда 8 июля 1944 г. был принят Указ «Хартия Казановы», по которому ни добровольного, ни судебного установления отцовства не допускалось. И запись об отце в свидетельстве о рождении обязательной не была, более того, её просто нельзя было сделать, если ребёнок родился вне брака и в этой графе ставили прочерк. Родилось несколько миллионов человек с этим прочерком без особой радости.

С1969 г. это жестокое правило было отменено, установление отцовства вернулось в наше законодательство и добровольное

ипринудительное, также было сформулировано вышеуказанное правило о заполнении графы «Отец ребёнка». Без этой записи оставлять ребёнка было нельзя.

Хотя иногда работники ЗАГСа по просьбе родителей ребёнка оставляют её незаполненной. Приходят в ЗАГС молодая мама не состоящая в браке и биологический отец этого ребёнка и просят ничего в графе «Отец ребёнка» не писать, даже отцафикцию. Отец аргументирует это тем, что он состоит в браке и у него другая семья. Но работники ЗАГС говорят, что эта запись его ни к чему не обяжет, тем более фамилия может быть и матери. Однако отец с этим не соглашается, и работников ЗАГСа уговаривают. Это является нарушением законодательства и прав ребёнка.

Если вдруг был сконструирован отец-фикция, данные которого совпали с реальным человеком. Это юридических последствий не влечёт, поскольку сама запись не является основанием для установления отцовства. Был период в нашей истории с 1926 по 1944 гг., когда у матерей было право указать любую фамилию, имя и отчество. Предполагалось, что мама укажет настоящего отца. Но некоторые мамы, поскольку отцом особенно гордится было нельзя, указывали ф.и.о. известных людей. Самыми популярными «отцами» стали два тенора из Большого театра Козловский и Лемешев. Но сегодня сделать этого нельзя.

39