Прозум Л.М. Особенная часть учебник

Глава 11. Преступления против здоровья населения

ний для занятия проституцией, их обустройстве; обеспечении охраны, логистики и других служб, обеспечивающих работу притона; рекламеоказываемыхсексуальныхуслуг, поискеклиентуры и т.п.

Официальное толкование «организации и содержания притона» содержится в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 г. № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами». Оно может быть использовано при раскрытии соответствующих признаков рассматриваемого преступления.

Под организацией притона (ст. 232 УК РФ) следует понимать подыскание, приобретение или наем жилого или нежилого помещения, финансирование, ремонт, обустройство помещения различными приспособлениями и тому подобные действия, совершенные в целях последующего использования указанного помещения для потребления наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов несколькими лицами.

Под содержанием притона следует понимать умышленные действия лица по использованию помещения, отведенного и (или) приспособленного для потребления наркотических средств или психотропных веществ, по оплате расходов, связанных с существованием притона после его организации либо эксплуатацией помещения (внесение арендной платы за его использование, регулирование посещаемости, обеспечение охраны и т.п.).

Под систематическим предоставлением помещений для занятия проституцией понимается предоставление в указанных целях комнат, квартир, загородных домов, дач, спортивных и оздоровительных комплексов (помещений в них) и т.п. не менее трех раз. По смыслу закона оконченным преступлением систематическое предоставление помещений будет лишь в том случае, если помещение фактически использовалось одним и тем же лицом указанное количество раз либо разными лицами для занятия проституцией не менее трех раз.

Субъектом преступления может быть вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

511

Уголовное право. Особенная часть

С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом. Мотив совершения преступления в большинстве случаев является корыстным.

Повышение степени общественной опасности рассматриваемого деяния законодатель связывает с а) с использованием лицом своего служебного положения; б) с применением насилия или с угрозой его применения, в) с использованием для занятия проституцией несовершеннолетних.

Особо квалифицированными видами деяний, предусмотренных частями первой или второй ст. 241 УК РФ, являются совершенные с использованием для занятия проституцией лиц, не достигших четырнадцатилетнего возраста.

На практике рассматриваемое деяние совершается чаще всего наряду с вовлечением в занятие проституцией и, следовательно, требует дополнительной квалификации по совокупности с преступлением, предусмотренным ст. 240 УК РФ.

§ 13. Незаконные изготовление и оборот порнографических материалов или предметов

(ст. 242 УК РФ)

Нормы ст. 242 УК РФ являются конвенционными. Высокая общественная опасность и транснациональный характер рассматриваемого преступления послужили обстоятельствами, объединившими усилия мирового сообщества по предупреждению оборота порнографических материалов и предметов (Договор о борьбе с распространением порнографических изданий, Париж, 04.05.1910 г., Конвенция о пресечении обращения порнографических изданий и тор-

говли ими от12.09.1923 г.).

Непосредственным объектом преступления, предусмотрен-

ного ст. 242 УК РФ, являются нравственные устои, определяющие границы допустимого и одобряемого в обществе изображения человеческого тела и процесса сексуальных отношений (отсутствие цинизма, вульгарности, извращений).

Предметом преступления являются порнографические материалы и предметы. Понятие «порнография» является дискуссион-

512

Глава 11. Преступления против здоровья населения

ным, в том числе в уголовно-правовой литературе. Во многом этому способствует отсутствие его легального определения, нормативных критериев отграничения от эротики.

В связи с внесением в Уголовный кодекс РФ изменений Федеральным законом от 23 июня 2016 г. № 199-ФЗ вопрос об отнесении материалов и предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних был нормативно урегулирован в примечании к ст. 2421 УК РФ.

В соответствии с примечанием 1 «под материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних в настоящей статье и ст. 2422 настоящего Кодекса понимаются материалы и предметы, содержащие любое изображение или описание в сексуальных целях:

–полностью или частично обнаженных половых органов несовершеннолетнего;

–несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера;

–сношения или иных действий сексуального характера, совершаемых в отношении несовершеннолетнего или с его участием;

–совершеннолетнего лица, изображающего несовершеннолет-

него, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера.

Полагаем, что определение материалов и предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних не может быть использовано при оценке как имеющих порнографическое содержание применительно к совершеннолетним субъектам и сексуальным отношениям между ними. На это прямо указывает законодатель, делая соответствующую оговорку в виде словосочетания «…в настоящей статье и статье 2422 настоящего Кодекса». Следовательно, определение возраста лица, изображенного или описанного в сексуальных целях, имеет непосредственное значение для правильной квалификации содеянного и разграничения смежных составов между собой.

Напротив, примечание 2 к ст. 2421 УК РФ для указанных выше целей является пригодным. Согласно ему «не являются материа-

513

Уголовное право. Особенная часть

лами и предметами с порнографическими изображениями содержащие изображение или описание половых органов, если такие материалы и предметы имеют историческую, художественную или культурную ценность либо предназначены для использования в научных или медицинских целях либо в образовательной деятельности в установленном федеральным законом порядке».

Вопрос о том, имеют ли материалы или предметы порнографическое содержание, должен разрешаться на основании экспертизы.

Состав преступления, предусмотренного ст. 241 УК РФ, является формальным. Объективная сторона преступления состоит из альтернативных действий, совершение любого из которых образует оконченный состав преступления. Такими действиями являются: а) незаконное изготовление, б) незаконное перемещение через Государственную границу Российской Федерации, в) распространение порнографических материалов или предметов, г) публичная демонстрация; д) рекламированиепорнографическихматериалов илипредметов.

Действия, указанные в п. «а» и «б», должны быть совершены в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования порнографических материалов или предметов

Под изготовлением следует понимать любые действия (как сам процесс, так и результат), направленные на создание оригинала или копии порнографических материалов или предметов посредством их сочинения, издания, переделки, дополнения и т.п. Способами изготовления могут быть рисование, фотографирование, видео- и киносъемка, печатание и т.п.

Под перемещением через Государственную границу Российской Федерации следует понимать совершение любым способом действий по ввозу на территорию Российской Федерации или вывозу с ее территории материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних.

Под распространением следует понимать передачу, продажу, мену или дарение хотя бы одному лицу, передачу во временное пользование, передачу в счет уплаты долга, воспроизведение, непубличный показ, чтение, организацию порнографического шоу. Распространение образуют и действия лица, оставляющего порно-

514

Глава 11. Преступления против здоровья населения

графические материалы в местах, доступных любому желающему: на рекламных стойках в магазинах, барах, клубах и ресторанах, интернет-рассылка, оставление в почтовых ящиках.

Под публичной демонстрацией порнографических материалов следует понимать показ среди широкого круга лиц, являющихся зрителями, слушателями, посетителями общественных мест.

Под рекламированием в соответствии с Федеральным законом от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» понимается распространение информации любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованное неопределенному кругу лиц и направленное на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Незаконность рассмотренных действий выражается в нарушении установленных законом или иными нормативными актами использования порнографических материалов или предметов.

Субъект преступления – физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Цель является обязательным признаком состава преступления в случаях незаконного изготовления и (или) перемещения через Государственную границу Российской Федерации. Во всех остальных случаях цель и мотив преступления являются факультативными признаками состава преступления.

Квалифицированным видом рассматриваемого преступления являются распространение, публичная демонстрация или рекламирование порнографических материалов или предметов среди несовершеннолетних либо вовлечение несовершеннолетнего в оборот порнографической продукции, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста. Таким образом, отличие от преступления, предусмотренного первой частью настоящей статьи, следует проводить по кругу потерпевших: ими выступают несовершеннолетние, что влечет за собой появление дополнительного непосредственного объекта преступления, которым выступает процесс нормальной социализации несовершеннолетнего, а также

515

Уголовное право. Особенная часть

по субъекту преступления, который является в силу прямого указания в законе специальным, – лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста.

Особо квалифицированными видами деяний, предусмотренных частями первой или второй ст. 241 УК РФ, являются деяния, совершенные: а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-телекоммуникационных сетей (включая интернет); в) с извлечением дохода в крупном размере.

Согласно примечанию к рассматриваемой статье «доходом в крупном размере в настоящей статье, а также в статье 2421 настоящего Кодекса признается доход в сумме, превышающей пятьдесят тысяч рублей».

§ 14. Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическим изображением

несовершеннолетних (ст. 2421 УК РФ)

Противодействие распространению порнографии осуществляется на основе Женевской международной конвенции о пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими 1923 г. Государства, присоединившиеся к этой Конвенции, взяли на себя обязательства преследовать изготовление или хранение сочинений, рисунков, гравюр, картин, печатных изданий, изображений, афиш, эмблем, фотографий, кинематографических фильмов или других порнографических предметов с целью их продажи или распространения или же публичного их выставления, ввоз или вывоз этих предметов, торговлю ими (даже непубличную), совершение с ними всяких операций какого бы то ни было вида, распространение их, публичное их выставление или же сдачу их в качестве профессии в прокат.

В соответствии с ч. 1 ст. 2421 преступлением признается изготовление, приобретение, хранение и (или) перемещение через Государственную границу Российской Федерации в целях распро-

516

Глава 11. Преступления против здоровья населения

странения, публичной демонстрации или рекламирования либо распространение, публичная демонстрация или рекламирование материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних.

Поскольку преступление, предусмотренное ст. 2421, расположено в Главе 25 УК РФ, то его объектом должна быть общественная нравственность. Любая порнография направлена на возбуждение нездоровой половой страсти и в том числе стремление к удовлетворению половых потребностей в извращенной форме. В конечном счете это сопряжено не только с физической и моральной деградацией личности, но и возможностью негативных последствий в будущем, в частности, при построении семейных отношений. Особенно большой вред причиняет порнография несовершеннолетним, чей нравственный облик еще не сформирован, физическое и психическое развитие также находится в стадии формирования. В этой связи преступление, предусмотренное ст. 2421, представляет непосредственную угрозу не столько нравственности, сколько личности несовершеннолетнего. Представляется, что рассматриваемое преступление обладает всеми обязательными признаками преступления против несовершеннолетнего и должно располагаться в Главе 20 УК РФ «Преступленияпротив семьи и несовершеннолетних».

Участие несовершеннолетнего в порнографических мероприятиях, предусмотренных ст. 2421, способно причинить серьезный вред не только нравственному развитию несовершеннолетнего, но и его психическому развитию. В этой связи непосредственным объектом данного преступления являются общественные отношения, связанные с обеспечением нормальных условий социализации несовершеннолетних.

Предметом преступления в соответствии с ч. 1 ст. 2421 являются материалы и предметы порнографического содержания.

Дискуссия в научной литературепоповоду определения предмета порнографии приняла более активную фазу после принятия Федерального закона от 29 декабря 2010 г. № 436-ФЗ «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию» и во многом способствовала появлению примечаний к ст. 2421 УК РФ, рас-

517

Уголовное право. Особенная часть

крывающих предмет данного преступления, которые были введены Федеральнымзаконом от23.06.2016 № 199-ФЗ.

В соответствии с примечанием 1 под материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних в ст. 2421 и 2422 УК РФ понимаются материалы и предметы, содержащие любое изображение или описание в сексуальных целях:

–полностью или частично обнаженных половых органов несовершеннолетнего;

–несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера;

–полового сношения или иных действий сексуального характера в отношении несовершеннолетнего или с его участием;

–совершеннолетнего лица, изображающего несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или

иные действия сексуального характера.

В соответствии с примечанием 2 к анализируемой статье не являются материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних материалы и предметы, содержащие изображение или описание половых органов несовершеннолетнего, если такие материалы и предметы имеют историческую, художественную или культурную ценность либо предназначены для использования в научных или медицинских целях либо в образовательной деятельности в установленном федеральным законом порядке.

Объективная сторона преступления характеризуется совершением хотя бы одного из следующих действий: 1) изготовление; 2) приобретение; 3) хранение; 4) перемещение через государственную границу в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних; 5) распространение; 6) публичная демонстрация; 7) рекламирование материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних.

Под изготовлением следует понимать любые действия, направленные на производство предметов порнографического характера

518

Глава 11. Преступления против здоровья населения

посредством их сочинения, издания, размножения, переделки и т.п. Способами изготовления могут быть рисование, фотографирование, видео- и киносъемка, печатание и т.п.

Под приобретением следует понимать получение материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних любым способом: покупка; получение в дар, в обмен, уплату долга, взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу; присвоение найденного. Для рассматриваемого состава преступления важно, чтобы приобретение материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних совершалось с целью их распространения, публичной демонстрации или рекламирования. При наличии иной цели состава данного преступления не будет.

Под хранением следует понимать нахождение материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних при себе, в помещениях и тайниках с целью их публичной демонстрации или рекламирования.

Под перемещением через Государственную границу Российской Федерации следует понимать совершение любым способом действий по ввозу на территорию Российской Федерации или вывозу с ее территории материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних.

Под распространением следует понимать сбыт, передачу (хотя бы одномулицу), дарение, передачувовременноепользование, передачу в счет уплаты долга, продажу, воспроизведение, непубличный показ. Представляется, что под распространение попадут и действия лица, оставляющего порнографические материалы в местах, доступных любому желающему: на рекламных стойках в магазинах, барах, клубах, ресторанах, интернет-рассылка, оставлениев почтовыхящиках.

Публичная демонстрация порнографических материалов означает их открытый показ в присутствии людей, являющихся зрителями, слушателями, посетителями общественных мест, и т.п.

Понятие рекламы содержится в ст. 3 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ (в ред. от 18 июля 2011 г.), в котором реклама определяется как информация, распространенная любым

519

Уголовное право. Особенная часть

способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Представляется, что при трактовке рекламирования при рассмотрении объективной стороны рассматриваемого состава преступления акцент должен быть сделан на наличие цели продвижения порнографических материалов и предметов на рынке.

Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 2421, имеет формальный состав и считается оконченным с момента совершения действий, описание которых содержится в диспозиции данной нормы. Наступление общественно опасных последствий в виде вреда, причиненного личности несовершеннолетнего, его нравственному, психическому, физическому развитию, остается за рамками данного состава преступления.

Субъектомпреступления, предусмотренногоч. 1 ст. 2421 УК РФ, являетсявменяемоелицо, достигшеевозраста восемнадцати лет. Речь идет о взрослом лице, что подтверждает внутренний смысл анализируемой уголовно-правовой нормы, коренящийся в отношениях взрослых и детей, в вечных правилах, в соответствии с которыми первые должны всемерно охранять и заботиться о вторых. Это еще разподтверждаетнашемнение отом, чтомы имеем делос типичным преступлениемпротив личности несовершеннолетнего.

Субъективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 2421 УК РФ, характеризуется виной в виде прямого умысла. Обязательным признаком изготовления, приобретения, хранения или перемещения через Государственную границу Российской Федерации материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних является цель – их распространение, публичная демонстрация или рекламирование.

В соответствии с ч. 2 ст. 2421 УК РФ предусмотрена ответственность за те же деяния, совершенные а) в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста; б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в) с извлечением дохода в крупном размере; г) с использованием средств

520