экзамен зачет учебный год 2023 / Налоговое право_2014.05.17
.docx17.05.2014 – Налоговое право
Лектор – доц. Щекин Денис Михайлович
Тема: Налоговый контроль и судебная защита налогоплательщика
СУДЕБНЫЕ ТЕХНОЛОГИИ И СПЕЦИФИКА ВЕДЕНИЯ ДЕЛ
ВАС РФ сливаются с ВС, но арбитражные суды сохраняются.
Некоторые технологии будут на грани злоупотребления правом.
Шансы на победу в налоговом споре – низкие. В основном, до суда доходят только дела, по которым налоговая уверена в победе. Раньше налогоплательщики выигрывали до 70% дел. В Америке сейчас выигрывается 5% дел. В общем, по налоговым делам можно запросто проиграть.
1 АДВОКАТСКАЯ ТЕХНОЛОГИЯ, ТЕХНОЛОГИЯ ВЫБОРА СУДЬИ.
АПК не допускает выбор судьи по инициативе заявители. Тут не третейский суд.
Из 10 судей арбитражного суда город Москвы есть разные … их знают пофамильно.
Многократная подача иска (заявления).
Подаем заявление без платежки, без приложения доверенности. По АПК это основание для того, чтобы оставить без движения. Но, по определению видно, кто оставил без движения. Допустим, суд дает две недели оставил без движения. Если судья плохой – пошлину не давать. Через две недели судья вернет заявление. Если судья хороший – пошлину донести.
В арбитражной суде выработаны средства противодействия:
а) Заявление ставится на контроль, и заявителя определяют к тому же судье.
б) Судьи берут и принимают к производству это заявление, не обездвиживают.
Параллельные судебные процессы.
Если есть несколько одинаковых споров… Подаем заявления. Тот судья, который кажется лучше – стараемся ускориться. Те судьи, которые не нравятся – процессуально откладываемся, для предоставления документов. В результате, нормальное дело идет вперед, а потом в другом процессе говорим, что уже сложилась практика… так иногда делается и в гражданских спорах (по аренде).
Иногда делают так – вперед пускают дела с маленькими суммами. Потом, когда уже удовлетворят… подают заявления с большой суммой… а отличий в делах – никаких. Размер иска имеет значение.
Спам-подача исков.
Абсолютно злоупотребительная технология. Подается 10 или 15 исков… в каждому заявлению не прикладывается платежка, иски подаются каждый день… одинаковые иски, к одному и тому же лицу… чтобы покрыть всех судей, и потом уже выбирается дело, к нему и доносятся документы.
2 АДВОКАТСКАЯ ТЕХНОЛОГИЯ, ИНИЦИИРОВАНИЕ ТЕХНИЧЕСКИХ СУДЕБНЫХ ПРОЦЕССОВ.
Обжалование требования о предоставлении документов,
Обжалование действий,
Иногда нужны процессы, которые будут иметь локальное значение. Иногда можно оспорить требование о предоставлении, выемки документов; обжалование действий.
Понятно, основное дело – оспорить решение налогового органа.
Но, к техническим судебным процессам: было одно дело... провели выемки. В принципе, выемка – штука редкая. Компания возмутилась… подала иск в суд, о признании незаконными действиями о выемке. Параллельно шла налоговая проверка. Первую инстанцию – выиграли. А во вторую инстанцию пришел налоговик, и сказал… что они там выявили схему… нарисовал ужасную картину. Апелляция поверила налоговику. В результате, действия о налоговой выемке – правомерны. Так же, в апелляционном решении были приведены все те тезисы, что описал налоговик. Получилось так, что эти слова налоговика получили закрепление в судебном акте. Далее, получают решение налогового органа о начислении. Они идут в суд оспаривать. А им в суде говорят – а что вы оспариваете? У вас преюдициально установленный факт, что у вас там схема… суд по другому делу уже установил, что схема.
Лектор считается, что в кассации надо было отказаться от иска… отменить всё.
Боковые судебные процессы.
Порождается искусственный спор между контрагентами, чтобы подтвердить какие-то факты, оказанные услуги. Мы уже называли дело Коксохиммонтажтагил. Однодневка оказала услуги, потом иск в суд, потом решение суда – услуги оказаны. А потом эти судебные акты показывают налоговым органам.
СТРУКТУРА ЗАЯВЛЕНИЯ
Важно понимание того, как судьи решают дела. Всё что интересует судью – чтобы не отменили решение. Отмена решения – минус к карме, проблемы с карьерным ростом и т.д.
Основания отмены:
Законность – как судебная практика.
Главное основание для отмены – судебная практика! Как решаются дела в апелляции, кассации.
Подбирать судебную практику надо правильно.
Обоснованность – как наличие документов.
Структура заявления:
Главное материально-правовое возражение – в начало!
У судьи не должно сложиться впечатления, что мы прячемся за процедурные нарушения …
Процедурные нарушения при проверке – не важны.
Задача – получить душу судьи на свою сторону
Бремя доказывания распределит сам суд.
Доказывает законности своих решений – налоговый орган (108 НК и т.д.). Но, не надо за это прятаться…
ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫЕ МЕРЫ
Получить меры – важная вещь. Что для нас главное – чтобы не писали деньги.
Вероятность получения мер – 30%.
Есть адвокатские технологии:
Брать измором
Закон не запрещает подавать еще и еще раз заявление по мерам. По одному основанию отказали, пробовать еще раз.
Обширные заявления
Бывает когда на 42 пункта. И там про всё… про тяжелое детство компании …
Ст. 45 НК РФ.
Налог не может быть взыскан в большем размере, если переквалификация (?)
Банковская гарантия
Не меньше 9 месяцев, лучше на год.
ТРЕТЬИ ЛИЦА В ПРОЦЕССЕ - ТЕХНОЛОГИЯ ЗАСАДНОГО ПОЛКА.
Третьи лица (контрагенты) могут войти в процесс сразу. Он может прейти сразу и начать подавать документы, работать на нашей стороне… а можно не привлекать в 1 инстанцию, а привести только в кассацию… и вот он подает кассационную жалобу, как лицо, не привлеченное в дело. Эту технологию судьи хорошо знают.
ВЕДЕНИЕ ДЕЛ В СУДЕ.
Построение выступления – убеждать не ответчика, а суд:
Кратко и емко.
Свободное владение материалами дела (по памяти, не отводя глаз от судьи)
Не умничать (избегать излишней наукоемкости речи),
Простые примеры
Темп речи и речевые обороты («беспредел» и «куча практики»)
Позиция «над схваткой». Можно говорить о себе в третьем лице …
План выступления с выводами
Структура выступления: введение – основная часть – выводы (принцип первых 10 предложений – как на экзамене).
Про зачет
Зачет: в след. субботу. Все группы на 10.45 и 13.45. Приходить нужно сразу всем на это время, зачет принимается быстро.
Некоторые вопросы мы не рассмотрели. В общем, на зачет только вопросы до 139 вопроса.
Будут помогать аспиранты.
Короткий вопрос – короткий ответ. Всё по лекциям, НК. Ответ примерно на 1 минуту.