ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ПРИМЕРЫ ПРОНИКНОВЕНИЯ ПОД КОРПОРАТИВНУЮ ВУАЛЬ
1.Ведение банковской деятельности иностранным банком через компанию на территории РФ в обход банковского контроля (Постановление Президиума ВАС РФ от 24 апреля 2012 г. № 16404/11)
2.Взыскание с конечного акционера –физического лица долгов компании (Постановление ФАС УО от 12 мая 2012 г. по делу № А60-1260/2009)
Маковская А. А. 10 заповедей в корпоративном праве и свободное отношение к корпоративной вуале
Слайд 8 |
Название презентации |
info@schekinlaw.ru |
|
Дело Сенаторова о взыскании |
|
|
задолженности с |
|
|
бенефициарного собственника |
|
Кассационное определение Московского городского |
||
суда от 25 декабря 2012 г. N 4г/2-12260/12 |
|
|
Важные обстоятельства: |
|
|
1) Номинальные лица последовательно владеют |
||
акциями и долями компаний, на которых оформлено |
||
имущество |
|
|
2) Фактическим и действительным собственником |
||
(бенефициаром) является Сенаторов |
|
|
Вопрос доказывания и получения информации |
|
|
Слайд 10 |
Название презентации |
info@schekinlaw.ru |
|
ВЗЫСКАНИЕ НАЛОГОВОЙ |
|
|
ЗАДОЛЖЕННОСТИ ДОЧЕРНЕГО |
|
|
ОБЩЕСТВА С МАТЕРИНСКОЙ |
|
|
КОМПАНИИ |
|
Постановление Президиума ВАС РФ от 25 октября 2011 г. № |
||
4872/11 по ОАО «Концерн «Ижмаш» |
|
|
Фактически на счета Концерна поступила выручка за реализуемые |
||
дочерним обществом товары, что в соответствии с пп. 2 п. ст. 45 НК РФ |
||
свидетельствует о возможности взыскания с Концерна в судебном |
||
порядке недоимки, числящейся за дочерним обществом. Положения НК |
||
РФ не содержат условия о том, что поступившие на счета основного |
||
общества денежные средства должны быть собственными средствами |
||
дочернего общества. Кроме того, имеются обстоятельства, |
||
свидетельствующие о преднамеренном уклонении дочернего общества |
||
от исполнения налоговых обязательств, в частности: регулярное |
||
открытие расчетных счетов, на которые перечисляются значительные |
||
денежные средства, однако на момент сообщения инспекции об |
||
открытии счетов и выставления ею инкассовых поручений счета |
||
закрываются, в связи с чем отсутствует возможность взыскать налоговую |
||
задолженность в бесспорном порядке; выручка от реализованной |
||
дочерним обществом продукции перечисляется на счета Концерна без |
||
последующего перечисления дочернему обществу. При этом дочернее |
||
общество имеет устойчивую доходность, однако свои налоговые |
||
обязательства |
не выполняет. |
info@schekinlaw.ru |
Сл йд 3 |
Название презентации |
|
Новая редакция ст. 45 НК РФ – усиление концепции |
|
|
|
|
Подходы к налоговым рискам при |
|||
|
|
приобретениях |
|
|
|
• |
Принятие риска |
|
|
|
|
• Уменьшение финансовых последствий риска |
|
|
|||
|
корректировка цены |
|
|
|
|
|
уменьшение на сумму возможных налоговых потерь (возможно |
||||
|
с увеличением если риски не реализовались) |
|
|
||
|
увеличение в случае получения налоговых возмещений |
||||
|
обязанность/обещание продавца возместить налоговые потери |
||||
|
отсрочка уплаты части цены |
|
|
||
|
использование эксроу |
|
|
|
|
|
проблемы оценки рисков по сумме и срокам |
|
|
||
• |
Избавление от риска |
|
|
|
|
|
корректировки |
|
|
|
|
|
получение разъяснения налогового органа |
|
|
||
|
налоговая проверка |
|
|
|
|
• |
Реструктуризация приобретаемого актива |
по |
налоговым |
||
|
вопросы |
структуры, |
правопреемства |
||
|
обязательствам, рисков в связи с реструктуризацией |
||||
|
Слайд 36 |
Название презентации |
|
info@schekinlaw.ru |
|
|
|
Решение проблемы в рамках |
|
|
|
российского права? |
|
• |
Налоговое право |
|
|
• |
Гражданское право |
|
|
|
|
=Недостаток товара? |
|
|
|
=Заверение продавца |
|
покупателя: |
=Обязанность продавца компенсировать потери |
||
- покупателю напрямую |
|
||
|
|
|
|
|
|
- приобретенной компании |
|
|
Слайд 37 |
Название презентации |
info@schekinlaw.ru |
Заявления, заверения и обязательства по безусловному возмещению вреда английскому праву
•Договоры купли-продажи, подчиненные английскому праву, могут включать три вида норм, распределяющих ответственность в отношении налоговых рисков приобретаемого актива:
Заявления (warranties);
Заверения (representations);
Обязательство по безусловному возмещению вреда (indemnity)
•В отношении налоговых рисков наиболее часто применяется обязательство по безусловному возмещению вреда, предоставляющее наибольший комфорт покупателю
Слайд 38 |
Название презентации |
info@schekinlaw.ru |
Налоговые заявления (warranties)
•Заявления – утверждения продавца о фактах в отношении приобретаемых активов (акций), активов, обязательств и фактического состояния бизнеса приобретаемой компании
•На дату подписания, на дату завершения сделки
•Нарушение заявления может повлечет возмещение убытков
•Цель – восстановить положение пострадавшей стороны, в котором бы она находилась, если бы заявление было бы верным
•Убытки рассчитываются в виде разницы между договорной стоимостью приобретаемого актива и его рыночной стоимостью при недостоверности заявления
•Необходимо доказать причинно-следственную связь между убытками и нарушением заявления
•Обязательства по уменьшению убытков
Слайд 39 |
Название презентации |
info@schekinlaw.ru |
Налоговые заверения (representations)
•Недостоверное заверение – не соответствующее действительности заверение, сделанное продавцом и побудившее покупателя заключить договор
•Может повлечь расторжение договора, если будет доказано, что покупатель заключил договор, руководствуясь недостоверным заверением
•На практике реституция часто заменяется возмещением убытков
•Применяются специальные (упрошенные) правила доказывания и процедура взыскания убытков
•Специальное нормативное регулирование (Акт о недостоверных заверениях 1967 года)
Слайд 40 |
Название презентации |
info@schekinlaw.ru |
Обязательство по безусловному возмещению вреда (indemnity)
•Обязательство безусловно компенсировать все убытки, вне зависимости от их влияния на стоимость актива
•«доллар за доллар»
•Нет необходимости доказывать вину продавца
•В отличие от других рисков, налоговые риски обычно покрываются полностью
•Может быть предоставлено в пользу приобретаемой компании либо в пользу продавца
Слайд 41 |
Название презентации |
info@schekinlaw.ru |
Ограничения
•Письмо раскрытия (обычно не применимо в отношении обязательства по безусловному возмещению вреда)
•Максимальный фиксированный размер (обычно процент от цены сделки)
•Пороговое минимальное значение (de minimis)
•Ограничение срока
•Исключение обстоятельств, о которых покупатель фактически осведомлен
•Дополнительные действия (получение страхового возмещения, оспаривание действий налогового органа)
Слайд 42 |
Название презентации |
info@schekinlaw.ru |