Квалификация структур по иностранном праву
Решения Федерального Административного Суда Швейцарии (Decision of the SFAC A-6928/2010 of 11 March 2011; Decision A-6807/2010, A-6682/2010 of 12 September 2011; Decision A-6680/2010, A-6756/2010 of 27 September 2011):
физическое лицо сохраняет за собой права контроля в отношении Фаундейшн или Анштальт при наличии следующих признаков (неисчерпывающий список):
•имеет место договор «агентского» типа между налогоплательщиком и управляющим органом Фаундейшн (советом директоров, «Борд» Фаундейшн);
•лицо имеет фактическое право изменять устав Фаундейшн, его положения, касающиеся полномочий управляющих органов, их состава и т.п. в любой момент времени;
•лицо назначено единственным пожизненным бенефициаром Фаундейшн в Приложении к Уставу (, а также имеются косвенные признаки указания на то, что должно произойти с Фаундейшн после ухода из жизни данного лица;
•лицо указано в уставе или положениях как окончательный бенефициар (final beneficiary);
•лицо является управляющим и бенефициаром Фаундейшн одновременно;
•лицо обладает правом подписи по банковским счетам Фаундейшн.
КИК или не КИК ?
Х о р о ш и е т р а с т ы |
( н а с л е д о в а н и е , |
благотворительные цели): |
|
1)Неполучение прибыли;
2)Нераспоряжение доходом;
3)Безотзывной.
КИК или не КИК ?
Дискреционный безотзывной траст? Учредитель имеет лишь возможность направлять необязательные к исполнению письма-пожелания (letters of wishes ) в адрес Трасти, которым тот может следовать, а может и не следовать.
Н а з н а ч е н и е |
|
|
Письма-пожелания |
|
|
Учредитель |
|
Трасти |
к о н т р о л и р у ю щ и м |
|
|
Безотзывной |
|
|
|
|
|
|
лицом нерезидента РФ? |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
КИК или не КИК ?
Сущностный критерий (оценочный!): |
|
|
Осуществлением контроля над организацией признается оказание или возможность |
в |
оказывать определяющее влияние на решения, принимаемые такой организацией |
отношении распределения полученной организацией прибыли (дохода) |
после |
налогообложения в силу: |
|
|
1.прямого или косвенного участия в такой организации;
2.участия в договоре (соглашении), предметом которого является управление этой организацией;
3.или иных особенностей отношений между лицом и организацией и (или) иными лицами.
Контролируемые иностранные компании
Освобождение от налогообложения:
▪Некоммерческие организации, не распределяющие прибыль;
▪Образована в ЕврАзЭС;
▪«Белые КИК»;
▪Активные КИК (доля пассивных доходов);
▪Банки;
▪Эмитенты облигаций.
▪С высоким налогообложение (более 15 %)
«Бедные КИК»
Контролируемые иностранные компании
«Белые» КИК:
Регистрация в стране, с которой есть DTT
(возможность освобождения от налогообложения: 75% средневзвешенная ставка,
банки и страховые организации, эмитенты еврооблигаций)
Аудит финансовой отчетности
Прибыль КИК определяется по данным финансовой отчетности
Критерий резидентства
―Поправки в ст. 246.2 НК РФ – критерии управления корпоративно формализованы, но есть осколки иной концепции (фактического управления)
―Возникает обязанность платить российский налог на прибыль с прибыли иностранной компании, управляемой с территории РФ (даже если она не в офшоре).
―Практическое значение – ставить на российский налоговый учет и платить налог на прибыль (+ проблемы с НДС), возможен оборотный штраф за не постановку на налоговый учет – ст. 116 НК РФ в 10 процентов от оборота !
Налоговое резидентство иностранных компаний
Место управления юридического лица:
1. Место осуществления стратегического управления (strategic management), где принимаются ключевые стратегические управленческие решения (заседания совета директоров, нахождение старших сотрудников.
У голландской компании было два директора: (1) пассивный в Голландии, (2) активный (вел переговоры на территории Англии и давал указания с территории Англии, не информируя второго директора). Компанию на этом основании признали налоговым резидентом Англии, поскольку оттуда принимались ключевые решения (дело Laerstate v HMRC).
2.Место текущего управления (day-to-day management);
3.Место непосредственного осуществления операций, составляющих текущую деятельность (shop floor management).
Налоговое резидентство иностранных компаний
Налоговыми резидентами признаются иностранные организации, если место управления является РФ – ст. 246.2 НК РФ:
1) исполнительный орган регулярно осуществляет свою деятельность в отношении этой организации из РФ;
Регулярным осуществлением деятельности не признается осуществление деятельности в РФ в объеме существенно меньшем, чем в другом государстве (государствах).
2) главные (руководящие) должностные лица организации (лица, уполномоченные планировать и контролировать деятельность, управлять деятельностью предприятия и несущие за это ответственность) преимущественно осуществляют руководящее управление этой иностранной организацией в РФ.
Налоговое резидентство иностранных компаний
Самопризнание:
▪Наличие обособленного подразделения и хранение в нем документов;
▪Заявление по месту нахождения обособленного подразделения;
▪Не КИК;
▪У такой организации могут быть КИК;
▪Возможность применения ставки 0% по полученным дивидендам от российских и иностранных компаний (не из черного списка Минфина).
