Квалификация структур по иностранном праву

Решения Федерального Административного Суда Швейцарии (Decision of the SFAC A-6928/2010 of 11 March 2011; Decision A-6807/2010, A-6682/2010 of 12 September 2011; Decision A-6680/2010, A-6756/2010 of 27 September 2011): физическое лицо сохраняет за собой права контроля в отношении Фаундейшн или Анштальт при наличии следующих признаков (неисчерпывающий список):

•имеет место договор «агентского» типа между налогоплательщиком и управляющим органом Фаундейшн (советом директоров, «Борд» Фаундейшн);

•лицо имеет фактическое право изменять устав Фаундейшн, его положения, касающиеся полномочий управляющих органов, их состава и т.п. в любой момент времени;

•лицо назначено единственным пожизненным бенефициаром Фаундейшн в Приложении к Уставу (, а также имеются косвенные признаки указания на то, что должно произойти с Фаундейшн после ухода из жизни данного лица;

•лицо указано в уставе или положениях как окончательный бенефициар (final beneficiary);

•лицо является управляющим и бенефициаром Фаундейшн одновременно;

•лицо обладает правом подписи по банковским счетам Фаундейшн.

КИК или не КИК ?

Хорошие трасты (наследование, благотворительные цели):

1)Неполучение прибыли;

2)Нераспоряжение доходом;

3)Безотзывной.

КИК или не КИК ?

Дискреционный безотзывной траст? Учредитель имеет лишь возможность направлять необязательные к исполнению письма-пожелания (letters of wishes) в адрес Трасти, которым тот может следовать, а может и не следовать.

КИК или не КИК ?

Сущностный критерий (оценочный!):

Осуществлением контроля над организацией признается оказание или возможность оказывать определяющее влияние на решения, принимаемые такой организацией в отношении распределения полученной организацией прибыли (дохода) после налогообложения в силу:

1.прямого или косвенного участия в такой организации;

2.участия в договоре (соглашении), предметом которого является управление этой организацией;

3.или иных особенностей отношений между лицом и организацией и (или) иными лицами.

Контролируемые иностранные компании

Освобождение от налогообложения:

Некоммерческие организации, не распределяющие прибыль;

Образована в ЕврАзЭС;

«Белые КИК»;

Активные КИК (доля пассивных доходов);

Банки;

Эмитенты облигаций.

С высоким налогообложение (более 15 %)

«Бедные КИК»

Контролируемые иностранные компании

«Белые» КИК:

Регистрация в стране, с которой есть DTT

(возможность освобождения от налогообложения: 75% средневзвешенная ставка, банки и страховые организации, эмитенты еврооблигаций)

Аудит финансовой отчетности

Прибыль КИК определяется по данным финансовой отчетности

Критерий резидентства

―Поправки в ст. 246.2 НК РФ – критерии управления корпоративно формализованы, но есть осколки иной концепции (фактического управления)

―Возникает обязанность платить российский налог на прибыль с прибыли иностранной компании, управляемой с территории РФ (даже если она не в офшоре).

―Практическое значение – ставить на российский налоговый учет и платить налог на прибыль (+ проблемы с НДС), возможен оборотный штраф за не постановку на налоговый учет – ст. 116 НК РФ в 10 процентов от оборота !

Налоговое резидентство иностранных компаний

Место управления юридического лица:

1. Место осуществления стратегического управления (strategic management), где принимаются ключевые стратегические управленческие решения (заседания совета директоров, нахождение старших сотрудников.

У голландской компании было два директора: (1) пассивный в Голландии, (2) активный (вел переговоры на территории Англии и давал указания с территории Англии, не информируя второго директора). Компанию на этом основании признали налоговым резидентом Англии, поскольку оттуда принимались ключевые решения (дело Laerstate v HMRC).

2.Место текущего управления (day-to-day management);

3.Место непосредственного осуществления операций, составляющих текущую деятельность (shop floor management).

Налоговое резидентство иностранных компаний

Налоговыми резидентами признаются иностранные организации, если место управления является РФ – ст. 246.2 НК РФ:

1) исполнительный орган регулярно осуществляет свою деятельность в отношении этой организации из РФ;

Регулярным осуществлением деятельности не признается осуществление деятельности в РФ в объеме существенно меньшем, чем в другом государстве (государствах).

2) главные (руководящие) должностные лица организации (лица, уполномоченные планировать и контролировать деятельность, управлять деятельностью предприятия и несущие за это ответственность) преимущественно осуществляют руководящее управление этой иностранной организацией в РФ.