Применяется ли доктрина деловой цели к учетным действиям?

1)Выделение имущества на отдельный баланс с целью получения налоговой региональной льготы по налогу на имущество.

2)Различные бухгалтерские проводки с имуществом (перевод из основных средств в товары), которые влияют на право на вычет НДС.

Доктрина деловой цели применима только к сделкам и хозяйственным операциям. Цель налоговой экономии в учетном действии ей не пресекается.

31

Контроль за гражданско-правовым обязательством?

В ст. 54.1 НК РФ содержится указание на то, что «обязательство» должно быть исполнено контрагентом или лицом, которому оно «передано».

Вовлечение гражданско-правовой категории «исполнение обязательства» в налоговую концепцию осмотрительности при выборе контрагента КРАЙНЕ неудачно.

Есть понимание, что ФНС РФ и Минфин РФ не будут увязывать 54.1 НК РФ с контролем качества исполнения гражданско-правового обязательства.

Письмо Минфина РФ от 20 октября 2017 г. N 03-03-06/1/68944 – исполнение субподрядчиком принимается в рамках 54.1 НК РФ

Рекомендация – в договоры нужно включать право на передачу исполнения.

32

Еще изменения по осмотрительности при выборе контрагентов

Позитивные изменения:

«подписание первичных учетных документов неустановленным или неуполномоченным лицом, нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах, … не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания для признания уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога неправомерным.»

Конец эпохи доначислений по отказникам и ответственности за не создание бюджетного источника? ДА

33

При реальности операции факт неисполнения контрагентом своих налоговых обязанностей сам по себе не может порождать необоснованную налоговую выгоду

Обзор судебной практики ВС РФ N 1 (2017). Утвержден Президиумом ВС РФ 16 февраля 2017 г.

Факт неисполнения поставщиком обязанности по уплате налогов сам по себе не может являться основанием для возложения негативных последствий на налогоплательщика, проявившего должную осмотрительность при выборе контрагента, при условии реального исполнения заключенной сделки. Цена поставки соответствовала рыночному уровню, что при отсутствии иных доказательств позволяет сделать вывод о вступлении общества в отношения с компанией на обычных условиях. При этом налоговый орган привел только доказательства движения денежных средств по счетам компании и ее контрагентов последующих звеньев, не установив признаки сопричастности общества к получению необоснованной налоговой выгоды.

34

Осмотрительная осмотрительность до 54.1 НК РФ

Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 29.11.2016 № 305-КГ16-10399 по делу № А40-71125/2015 по ООО «Центррегионуголь»

Должная осмотрительность при выборе контрагентов должна оцениваться с учетом того, каким образом и какими ресурсами контрагент мог исполнять договор. Критерий не формальных документов (устав, выписки из

реестра и др.), а среднего разумного предпринимателя (бизнес-подход).

Те же критерии разумного выбора контрагента в Письме ФНС РФ от 23 марта 2017 г. № ЕД-5-9/547@

ЖДЕМ ПИСЬМО ФНС РФ 2021 г. по 54.1 НК РФ

35

Проект Письма ФНС РФ по ст. 54.1 НК РФ

ФНС РФ подготовило осенью 2020 г. проект Письма «О практике применения статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации».

Инициатива В. В. Бациева. Привлечение ряда экспертов к выработке этого документа.

6 ноября 2020 г. с участием Д. В. Егорова было большое он-лайн совещание в ФНС РФ для обсуждения этого проекта. Д. В. Егоров говорил, что ФНС РФ ориентируется на скорейшее принятие этого документа, пусть он и не совершенен. Но это лучше, чем ничего.

Но Письмо до сих пор не появилось.

Какие тому причины? Минфин РФ противится обузданию ст. 54.1 НК РФ, но подходы проекта письма получат «путевку в жизнь» отдельными правоприменительными решениями.

36

Основные идеи Проекта Письма

1.Сепарация добросовестных налогоплательщиков и «жуликов».

2.Предоставление увеличенной защиты и правовых гарантий добросовестным налогоплательщикам.

3.Учет принципа бюджетного ущерба.

4.Учет принципа налоговой реконструкции.

5.Увеличение предсказуемости применения концепции осмотрительности налогоплательщика при выборе контрагента.

37

На что ФНС РФ пока не пошла – из отложенных предложений

1.В системе ФНС РФ в Управлениях по субъектам РФ назначить ответственных лиц для контроля над обоснованностью применения ст. 54.1 НК РФ с правом налогоплательщиков обращаться к этим лицам при наличии оснований в актах проверок. Для инспекций по крупнейшим налогоплательщикам такое лицо может быть назначено в центральном аппарате ФНС РФ. Еще одной задачей таких лиц будет обобщать практику и готовить предложения по совершенствованию мер борьбы с налоговыми злоупотреблениями. Каждый год на основе обобщенного материала таких лиц ФНС РФ может: а) выпускать ежегодное Письмо о квалификации тех или иных ситуации как законных или нет, б) готовить поправки в НК РФ.

2.Введение экспертного фильтра при применении ст. 54.1 НК – обязанность налогового органа запрашивать мнение «экспертного совета по переквалификации» в составе один представитель ВУЗА (юрист или экономист), судья арбитражного суда в отставке, представитель бизнес-ассоциаций (ТПП, Деловая Россия). Это мнение не будет обязательным для налогового органа, но он должен его учитывать и при выборе иной позиции это мотивировать. Причина – чиновники не занимаются бизнесом и могут не понимать особенностей сделок и их деловых целей.

3.Фискальный рескрипт. Не только для тех кто в налоговом мониторинге, там это так же не всегда работает, а новую, четкую процедуру и связанность налоговым органом своим решением.

38

Основные идеи Проекта Письма: борьба с искажениями

Искажение сведений об операциях может быть произведено путем отражения в учете фактов, не имевших место в действительности, а также путем ложного отражения отдельных показателей операций, ведущих к уменьшению налоговой обязанности, или, напротив, посредством сокрытия (неотражения) фактов и (или) занижения показателей операций, в силу которых налоговая обязанность возникает, увеличивается или наступает ранее.

Применение указанных критериев означает, в частности, что нереальная операция в целях налогообложения не учитывается, иные критерии в отношении неё не оцениваются и доказыванию не подлежат.

Реально совершенные операции оцениваются на предмет их соответствия остальным критериям. Документы, предоставляемые налогоплательщиком в подтверждение права на уменьшение налоговой обязанности, должны отражать достоверную информацию о реальной операции в соответствии с ее действительным экономическим смыслом; обязанность по документальному подтверждению операций возложена на налогоплательщика.

39

Основные идеи Проекта Письма: технические компании

Норма ст. 54.1 НК РФ об исполнении обязательства надлежащим лицом направлена на борьбу со злоупотреблениями с использованием формального документооборота, организуемого с участием компаний, не ведущих реальной экономической

деятельности и не исполняющих налоговые обязательства в связи со сделками, оформляемыми от их имени (далее – «технические» компании), в ситуации, когда лицом, осуществляющим исполнение, является иной субъект. На основании требования о документальной подтвержденности операций устанавливается запрет на уменьшение налоговой обязанности по документам, составленным от имени контрагента по договору, если сам факт исполнения не ставится под сомнение, но при этом установлено, что оно не производилось обязанным по договору лицом.

Постановление Президиума ВАС РФ от 25 мая 2010 г. № 15658/09 по ОАО «Коксохиммонтаж-Тагил» (дело В. В. Бациева когда он был судьей)

40