Осмотрительность при выборе контрагента
Три основных критерия рассмотрения таких дел
1)Реальность операций – была ли поставка товаров, работ, услуг.
2)Осмотрительность как критерий разумного предпринимателя.
3)Налогоплательщик не должен был знать о нарушениях контрагента.
Огромное количество дел – до 30-40 % всей судебной практики – можно найти практически какие угодно позиции.
Сколько дел и позиций рассматривает в среднем судья в год по таким делам? Сотни дел. Такого опыта нет ни у одного юриста.
11
Осмотрительная осмотрительность
Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 29.11.2016 № 305-КГ16-10399 по делу № А40- 71125/2015 по ООО «Центррегионуголь»
Должная осмотрительность при выборе контрагентов должна оцениваться с учетом того, каким образом и какими ресурсами контрагент мог исполнять договор
12
Реальность операций – главный критерий
Постановление Президиума ВАС РФ от 25 мая 2010 г. № 15658/09 по ОАО «Коксохиммонтаж-Тагил»
При реальности сделки то обстоятельство, что сделка и документы, подтверждающие ее исполнение, от имени контрагента оформлены за подписью лица, отрицающего их подписание и наличие у него полномочий руководителя, не признается безусловным доказательством, свидетельствующим о получении Обществом необоснованной налоговой выгоды. В применении налогового вычета по НДС, а также в признании понесенных расходов может быть отказано при условии, если инспекция докажет, что Общество действовало без должной осмотрительности и знало или должно было знать об указании контрагентом недостоверных сведений или о подложности документов, или о том, что контрагентом по договору является лицо, не осуществляющее реальной деятельности и не декларирующее свои налоговые обязанности. ВАС РФ указал, что при оценке этих обстоятельств учитываются не только условия сделки и их коммерческая привлекательность, но и деловая репутация, платежеспособность контрагента, а также риск неисполнения обязательств, наличие у контрагента необходимых ресурсов и соответствующего опыта.
13
НОВАЯ ЭПОХА с 20017 г.– 54.1 НК РФ
1. Не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.
2. При отсутствии обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй настоящего Кодекса при соблюдении одновременно следующих условий:
1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога; 2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора,
заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.
3. В целях пунктов 1 и 2 настоящей статьи подписание первичных учетных документов неустановленным или неуполномоченным лицом, нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах, наличие возможности получения налогоплательщиком того же результата экономической деятельности при совершении иных не запрещенных законодательством сделок (операций) не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания для признания уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога неправомерным.
14
Получение счет-фактуры от контрагента по необлагаемым НДС операциям дает налогоплательщику право на вычет НДС с учетом наличия обязанности контрагента заплатить НДС в бюджет
Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 27.11.2017 № 307-КГ17-12461 по делу № А56- 42572/2016 по ООО «Новая Голландия Девелопмент»
Общество, приобретавшее у подрядных организаций работы (услуги) по сохранению объекта культурного наследия, его реставрации и приспособлению для современного использования, и получившее от этих подрядных организаций счета-фактуры с выделением суммы НДС, вправе было применить соответствующие налоговые вычеты, а подрядные организации обязаны уплатить НДС в бюджет.
ВС РФ продолжает развивать концепцию бюджетного источника
15
Если при ввозе на территорию России товара с его завышенной цены был полностью уплачен НДС в бюджет, т.е. создан источник для его возмещения, то в этом случае налогоплательщик имеет право на вычет НДС в полном размере
Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 03.10.2017 № 305-КГ17- Передача
4111 по делу № А40-189344/2014 по ООО «Виноконьячный завод «Альянс-1892»
Отказывая обществу в удовлетворении требований по этому эпизоду, суды исходили из того, что установленный инспекцией факт приобретения обществом спорного товара у иностранных поставщиков по завышенным ценам относительно уровня рыночных цен на соответствующий товар свидетельствует об уплате обществом на таможне при ввозе этого товаров на территорию Российской Федерации НДС в завышенном размере, что, в свою очередь, по мнению судов, привело к принятию обществом к вычету указанных сумм НДС в завышенном размере. Юридически значимым обстоятельством, определяющим возможность применения налоговых вычетов при приобретении товаров (работ, услуг) налогоплательщиком - покупателем, является заявление к вычету НДС не более суммы налога, предъявленной налогоплательщику его контрагентом, имея в виду, что поставщик создает в бюджете экономический источник для последующего вычета (возмещения) налога у покупателя. Выводы инспекции о завышении цены приобретения товара относительно рыночного уровня не могли служить правовым основанием для отказа в применении налоговых вычетов по НДС, поскольку в силу установленных главой 21 НК РФ и изложенных выше правил взимания данного налога приобретение налогоплательщиком товаров по более высокой цене относительно рыночного уровня само по себе не влечет нарушения интересов казны и не означает получения им необоснованной налоговой выгоды: при ввозе коньячного спирта на таможенную территорию создан
экономический источник для вычета налога покупателем и действия общества, принявшего к вычету |
|
сумму НДС, соответствовали пункту 2 статьи 171 НК РФ. |
16 |
Искажение как умышленное действие в ст. 54.1 НК РФ
Письмо ФНС РФ от 16 августа 2017 г. № СА-4-7/16152@ (о 54.1 НК РФ):
-«Указанная норма фактически определяет условия, препятствующие созданию налоговых схем».
-«В указанной связи налоговым органам при доказывании фактов неисполнения (неполного исполнения) обязанности по уплате налогов … необходимо обеспечить получение доказательств, свидетельствующих об умышленном участии проверяемого налогоплательщика .. в целенаправленном создании условий, направленных исключительно на получение налоговой выгоды».
Аналогичный вывод в Письме ФНС РФ от 31 октября 2017 г. № ЕД-4-
9/22123@
Последствия обнаружения умысла (Письмо ФНС РФ и СК РФ от 13 июля 2017 г. №ЕД-4- 2/13650@) – штраф в 40 % по п. 3 ст. 122 НК РФ и передача
материалов в следственные органы. |
17 |
Статья 54.1. Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов
1. Не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах
хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.
Вопросы к норме п. 1 ст. 54.1 НК РФ (концепция существа над формой):
1)Что такое искажение?
2)Если ли место налоговой реконструкции в этой норме?
3)Что такое факты хозяйственной жизни?
4)Какие формы искажения сведений о фактах хозяйственной жизни бывают?
5)Понятие налоговой выгоды изменилось?
6)Увеличение налоговой базы также возможно?
18
Реальность услуг офшорной компании не подтверждена (пример искажения)
Постановление Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2012 г. № 12093/11 по ЗАО «Тулажелдормаш»
Обществу начислен налога на прибыль из-за неправомерным включения в расходы сумм агентского вознаграждения, выплаченных Обществом иностранной компании «Constant Invest Ltd.» (Республика Маршалловы Острова) по агентскому договору. ВАС РФ указал, что из представленных Обществом документов не усматривается, какие действия иностранная компания, действующая в качестве агента, реально совершала от своего имени или от имени принципала в отношении продукции Общества, в чем проявилось содействие иностранной компании Обществу в заключении контракта с украинским предприятием. Инспекция установила, что между украинским предприятием и Обществом существовали отношения до 2005 г., инициатива заключения контракта на поставку путевых машин исходила от украинского предприятия. Контракт на поставку продукции заключен при участии должностных лиц Общества и украинского предприятия, которые непосредственно вели переговоры об условиях поставки. Для решения технических вопросов при подготовке контракта должностные лица Общества неоднократно направлялись в командировки в г. Киев. Отчеты о результатах этих командировок свидетельствуют о том, что контракт19 заключен Обществом без участия иностранной компании.
Что такое факт хозяйственной жизни?
Факт хозяйственной жизни – это:
1)само событие – уплата денег, передача товара, совершение определенных действий?
ИЛИ
2) Или событие в его правом и экономическом контексте – уплата денег в погашении долга, передача товара по поставке и т. д.
Согласно ст. 3 Закона о бухгалтерском учете:
факт хозяйственной жизни - сделка, событие, операция, которые оказывают или способны оказать влияние на финансовое положение экономического субъекта, финансовый результат его деятельности и (или) движение денежных средств.
Вывод – это событие в правовом и экономическом контексте.
Поэтому искажение может проявляться как: а) полное сокрытие такого события или его имитация, когда его не было, б) придание иного правового вида (контекста)
реальному событию. |
20 |
|