
экзамен зачет учебный год 2023 / namefix
.pdf
считаем |
необходимым |
предусмотреть |
обязательное |
проведение |
|||
административного |
расследования |
по делам |
об административных |
правонарушениях в области налогов и сборов, в рамках которого могут быть
рассмотрены |
акт по результатам |
проведенного налогового |
контроля, |
|
дополнения |
к нему |
и возражения |
налогоплательщика на них, |
проведены |
дополнллллительные |
мероприятия |
налогового контроля, направленные |
на полное и всестороннее выяснение, установление и объективную оценку
всех обстоятельств дела.
Рассмотрение дел об административных правонарушениях
в области налогов и сборов. Рассмотрение этой категории дел в отношении
непосредственных участников |
налоговых |
правоотношений |
в 2020 г. |
||
проводилось |
в среднем по Российской |
Федерации |
в 50% |
случаев |
|
в соответствии |
с установленной |
Налоговым кодексом |
РФ процедурой |
рассмотрения материалов налогового контроля руководителем налогового
органа либо его заместителем, а в 50% случаев все ограничивалось их рассмотрением на заседаниях комиссий по легализации налоговой базы и базы страховых взносов500. В первом квартале 2020 г. процент соблюдения
предусмотренной Налоговым кодексом РФ административно-
юрисдикционной процедуры рассмотрения материалов налогового контроля на порядок снизился. Так, по данным раздела «Контрольная работа» Отчета
об итогах деятельности ФНС России за I квартал 2020 г. по результатам
аналитической работы посредством добровольной уплаты дополнительно
поступило |
38 млрд |
руб. налогов, |
пеней и штрафов, что составляет 40% |
в общем |
объеме |
поступлений |
в бюджет по результатам контрольно- |
аналитической работы501. |
|
500 |
Данные |
приведены по результатам |
анализа деятельности |
налоговых |
органов по проведению |
||
|
|||||||
аналитических и контрольных мероприятий за 2020 г. |
|
|
|
||||
501 |
См.: Об основных показателях деятельности ФНС России за I квартал 2020 года и соответствующие |
||||||
периоды |
2018–2019 гг. |
// |
Официальный |
сайт |
ФНС |
России. |
|
URL: https://www.nalog.ru/html/sites/www.new.nalog.ru/docs/about_fts/pd2020_1kv20.pptx (дата |
обращения: |
||||||
02.02.2021). |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
311 |

Проведение комиссий по легализации налоговой базы и базы страховых
взносов по информации о нарушениях налогового законодательства
иналоговых злоупотреблениях стало приоритетной организационно-правовой формой фактического рассмотрения материалов дела об административном правонарушении в ситуациях, когда налоговые риски обнаружены на основе данных единой автоматизированной информационной системы налоговых органов и сведений, полученных от налогоплательщиков, налоговых агентов
икредитных организаций по внепроверочным запросам налоговых органов.
Рассмотрение материалов |
налогового контроля |
на комиссиях |
по легализации налоговой базы |
и базы страховых |
взносов имеет |
предварительный характер и не легализовано в Налоговом кодексе РФ502, если
сравнивать |
его |
с предусмотренными |
этим Кодексом организационно- |
||||||
правовой |
формой |
и процедурой |
рассмотрения |
материалов налогового |
|||||
контроля |
руководителем |
налогового |
органа |
либо |
его |
заместителем |
|||
с вынесением им |
решения как |
юрисдикционного |
акта |
после такого |
|||||
рассмотрения503. |
При этом |
по результатам предварительного |
рассмотрения |
материалов налогового контроля на таких комиссиях в 2020 г. обеспечивалась
добровольная корректировка в среднем по стране 50% представленных
налоговых деклараций, то есть в 50% случаев обнаруженные налоговыми органами нарушения налогового законодательства добровольно устранялись налогоплательщиками и налоговыми агентами. Итак, только в 50% случаев
материалы налогового контроля |
доходили |
в 2020 г. до рассмотрения |
руководителем налогового органа |
либо его |
заместителем в порядке, |
предусмотренном Налоговым кодексом РФ504. Причем этот показатель имеет тенденцию к снижению. Так, прежний руководитель ФНС России
502См.: Письмо ФНС России от 25.07.2017 № ЕД-4-15/14490@ «О работе комиссий по легализации налоговой базы и базы по страховым взносам», в которое были внесены изменения письмом ФНС России от 07.07.2020 № БС-4-11/10881@ // Официальный сайт ФНС России. URL: http://www.nalog.ru (дата обращения: 07.09.2020); Сасов К.А. О налоговых комиссиях. С. 43–53; Соколов Д.В. Указ. соч. С. 43–50.
503См.: Статья 100.1 «Порядок рассмотрения дел о налоговых правонарушениях», ст. 101 «Вынесение
решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки», п. 6–9 ст. 101.4 «Производство по делу о предусмотренных настоящим Кодексом налоговых правонарушениях» НК РФ.
504 См.: Выступление Руководителя ФНС России Д.В. Егорова на пленарном заседании XVI Всероссийского налогового форума в Торгово-промышленной палате Российской Федерации.
312

Михаил Мишустин, подводя итоги работы налогового ведомства за восемь месяцев 2019 г., сообщил, что поступления по результатам аналитической работы выросли почти в два раза505. За I квартал 2020 г. они составили 40%506.
С учетом того, что выездные налоговые проверки стали проводиться относительно редко, поскольку сейчас этот метод налогового контроля не востребован широко, а по результатам камерального налогового контроля
вкачестве приоритетной организационной формы используются комиссии по легализации налоговой базы и базы страховых взносов, традиционная процедура рассмотрения материалов налогового контроля, предусмотренная
вНалоговом кодексе РФ, постепенно утрачивает свое значение. При этом заслуживает критики упрощение процессуального порядка рассмотрения дел
об административных |
правонарушениях налогового законодательства как |
в Налоговом кодексе |
РФ, так и в практике применения этого порядка, |
сводящегося к рассмотрению материалов налогового контроля по результатам
его проведения и документального оформления |
его результатов. |
|
||
Более |
того, |
эпидемиологическая |
ситуация, |
связанная |
с распространением коронавирусной инфекции, вынудила налоговые органы перейти в 2020 г. на дистанционное рассмотрение материалов налоговой проверки по не приспособленным к этому даже с точки зрения обеспечения конфиденциальности информации, составляющей охраняемую законом тайну, телекоммуникационным каналам связи и видео-конференц-связи507.
Для нормативной регламентации такого способа принятия юрисдикционного решения по результатам рассмотрения материалов налогового контроля ФНС
России ограничилась принятием |
Приказа от 20.03.2020 № ЕД-7-2/181@ |
(с последующими изменениями |
и дополнениями)508, который не был |
505 См.: Михаил Мишустин подвел итоги работы налоговых органов за восемь месяцев 2019 года // Официальный сайт ФНС России. URL: https://www.nalog.ru (дата публикации: 11.09.2019).
506 См.: Об основных показателях деятельности ФНС России за I квартал 2020 года и соответствующие периоды 2018–2019 гг.
507См.: Осипова Ю.А., Щербинин А.А. Дистанционное рассмотрение материалов налоговой проверки: проблемы правового регулирования. С. 21–27.
508См.: Официальный сайт ФНС России. URL: https://www.nalog.ru/rn77/about_fts/docs_fts/9685945 (дата обращения: 12.02.2021).
313
зарегистрирован |
в Минюсте |
России |
и официально |
опубликован. Этим |
приказом (абз. 4 п. 3) именно |
на лицо, |
привлекаемое |
к административной |
|
ответственности |
за нарушение |
налогового законодательства, возлагается |
бремя обеспечить себе участие в рассмотрении дела о нарушении налогового законодательства и заявить об этом в налоговые органы. В противном случае
дело об административном правонарушении рассматривается без участия такого лица.
Именно поэтому, на наш взгляд, не лучшим решением законодателя
является делегирование федеральному органу исполнительной власти,
уполномоченному по контролю и надзору в области налогов и сборов, то есть ФНС России, полномочий по определению порядка рассмотрения либо пересмотра дела об административном правонарушении налогового законодательства с использованием видео-конференц-связи (абзац 4 пункта 2
статьи 140 НК РФ).
Налицо |
нарушение |
базовых |
принципов |
административно- |
||
юрисдикционного |
процесса |
прежде |
всего как |
инквизиционного |
||
(следственного): |
|
непосредственности |
и формализации, |
открытости |
(гласности), обеспечения защиты (см. § 1 главы 5 настоящей монографии). Все вышеизложенные обстоятельства нивелируют процессуальные гарантии реализации правового статуса налогоплательщика, налогового агента,
кредитной организации и иных непосредственных участников налоговых правоотношений, в отношении которых налоговыми органами проводится
административно-юрисдикционная |
процедура |
рассмотрения |
дел |
|||||
о нарушениях налогового законодательства. |
|
|
|
|||||
Полная |
кодификация |
норм |
об административной ответственности |
|||||
за нарушение |
налогового |
законодательства |
в КоАП РФ |
позволит |
||||
рассматривать все дела об административных правонарушениях |
в области |
|||||||
налогов |
и сборов |
по административно-юрисдикционным |
правилам |
рассмотрения таких дел в рамках производства по ним. Это гарантирует правильное разграничение налогового контроля и производства по делам
314
об административных правонарушениях с надлежащей реализацией
правового статуса лиц, привлекаемых к административной ответственности,
как участников именно производства по таким делам.
Рассмотрение дел об административных правонарушениях в отношении должностных лиц организаций – непосредственных участников налоговых
правоотношений мировыми судьями (ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ),
регламентированное в Кодексе РФ об административных правонарушениях в рамках производства по указанным делам, заслуживает также критического отношения. Здесь имеет место формальное соблюдение процессуальных
требований |
Кодекса |
РФ |
об административных |
правонарушениях |
по подготовке |
дела к рассмотрению и его рассмотрению |
без фактического |
осмысления обстоятельств дела неспециализированным субъектом административной юрисдикции.
Втакой ситуации дело невозможно рассмотреть всесторонне, полно
иобъективно и вынести законное и обоснованное постановление по нему. Это свидетельствует об отсутствии надлежащих организационно-правовых гарантий реализации правового статуса как непосредственных участников налоговых правоотношений, так и их должностных лиц с учетом вменяемого совершения последними административных правонарушений налогового законодательства в деятельности первых и преюдициального значения
оперативно вынесенного постановления |
мирового судьи по делу |
об административном правонарушении как |
судебного постановления (ч. 3 |
ст. 69 АПК РФ). |
|
Решить проблему можно, только передав административно-
юрисдикционные полномочия по рассмотрению дел об административных
правонарушениях налогового законодательства налоговым органам в лице их
руководителей и заместителей |
руководителей, |
что |
надо |
сделать |
||
и в действующем, |
и в новом |
Кодексе |
РФ |
об административных |
||
правонарушениях. |
По действующему КоАП РФ |
речь |
идет |
о составах |
административных правонарушений, предусмотренных ст. 15.3–15.9 и 15.11.
315

Это позволит обеспечить также процессуальную экономию при рассмотрении
дел об административных правонарушениях налогового законодательства
не в рамках судебного процесса с учетом того, что судебное рассмотрение дел
об административных правонарушениях нуждается в принципиально иной
отдельной процессуально-правовой регламентации как самостоятельный вид
правосудия по делам об административных правонарушениях (см. § 4
настоящей главы). Такой вывод следует, в частности, из анализа особенностей
судебного рассмотрения |
дел |
об административных |
правонарушениях, |
|||
проведенного |
доцентами |
и судьями О.А. Егоровой и О.В. Панковой |
||||
в монографии |
«Рассмотрение |
в судах |
общей |
юрисдикции |
дел |
об административных правонарушениях»509.
Пересмотр дел об административных правонарушениях в области
налогов и сборов. Пересмотр дела традиционно представляет собой
факультативную стадию производства по делу по жалобе заинтересованного лица как по Налоговому кодексу РФ (разд. VII «Обжалование актов налоговых органов и действий или бездействия их должностных лиц»), так и по Кодексу РФ об административных правонарушениях либо по протесту прокурора по этому же Кодексу (гл. 30 «Пересмотр постановлений и решений по делам об административных правонарушениях»).
В Налоговом кодексе РФ различается пересмотр не вступивших
в законную силу решений налоговых органов вышестоящим налоговым
органом и вступивших в законную силу решений налоговых органов
вышестоящим налоговым органом, ФНС России, судами общей юрисдикции
в отношении |
физических |
лиц, |
не являющихся |
субъектами |
предпринимательской деятельности; арбитражными судами – |
в отношении |
субъектов предпринимательской деятельности.
В Кодексе РФ об административных правонарушениях различается пересмотр не вступивших в законную силу постановлений мировых судей
509 См.: Панкова О.В. Рассмотрение в судах общей юрисдикции дел об административных правонарушениях / под ред. засл. юриста РФ, к.ю.н., доцента О.А. Егоровой. – М.: Статут, 2014. С. 342–375.
316

по делам об административных правонарушениях налогового
законодательства судьями районных судов и вступивших в законную силу постановлений и решений по делам об административных правонарушениях налогового законодательства председателями, их заместителями и судьями кассационных судов и Верховного Суда РФ.
При этом стадия пересмотра решения как не вступившего в законную
силу не обязательно должна быть пройдена по Налоговому кодексу РФ
для пересмотра его как вступившего в законную силу, но тем же самым
вышестоящим налоговым органом. |
|
|
|
|
||
Если постановление по делу |
об административном |
правонарушении |
||||
по КоАП РФ |
вынесено |
должностным |
лицом органа административной |
|||
юрисдикции, |
то есть |
не судьей, |
его |
пересмотр вышестоящим |
органом |
|
(должностным |
лицом) |
административной юрисдикции, |
судом |
первой |
и апелляционной инстанций возможен только как пересмотр не вступившего
в силу постановления |
по делу об административном правонарушении. |
||||
Для пересмотра такого |
постановления – |
независимо |
от его вступления |
||
в законную |
силу – вышестоящим |
судом |
необходимо |
обратиться сначала |
|
в районный, |
городской, |
районный |
в городе федерального значения суд |
с жалобой на постановление по делу об административном правонарушении
и (или) решение по жалобе вышестоящего органа административной
юрисдикции (его должностного лица) и ходатайством о восстановлении срока на обжалование постановления как не вступившего в законную силу, если этот срок пропущен и оно вступило в законную силу510. Принципиально иные подходы, допускающие пропуск какой-либо последующей судебной
инстанции, |
применяются при оспаривании судебных постановлений |
и решений |
по делам об административных правонарушениях. Последнее |
510 См.: Постановление Пленума ВС РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» (с последующими изм. и доп.) (п. 33, абз. 3 п. 34) // СПС «КонсультантПлюс»; Определение КС РФ от 26.01.2017 № 112-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Республики Молдова Лашко Алены на нарушение ее конституционных прав статьей 30.14, частью 3 статьи 30.15 и частью 4 статьи 30.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» // СПС «КонсультантПлюс».
317
обстоятельство |
свидетельствует |
о необходимости раздельного правового |
||||
регулирования |
рассмотрения |
и пересмотра дел |
об административных |
|||
правонарушениях судами |
и иными субъектами |
административной |
||||
юрисдикции в Кодексе РФ об административных правонарушениях. |
||||||
Разница |
в подходах |
объясняется |
спецификой |
производства |
||
по Налоговому |
кодексу РФ, предусматривающего возможность, которая |
|||||
при реализации |
права |
на судебное |
обжалование |
превращается |
внеобходимость, для последующего обращения с заявлением в суд оспорить
внепосредственно вышестоящий налоговый орган решение нижестоящего налогового органа либо до его вступления, либо после вступления в законную силу, а также большей процессуальной экономией и меньшими
процессуальным гарантиями в Налоговом кодексе РФ, чем в Кодексе РФ об административных правонарушениях.
Предусмотренная налоговым законодательством процедура пересмотра дела до вступления в законную силу решения по делу обеспечивает:
−возможность исполнения юрисдикционных решений только после проверки их законности вышестоящим субъектом
|
административной |
юрисдикции |
при наличии как сомнений |
||||
|
в законности решения, |
так |
и интереса |
в его |
пересмотре |
||
|
у заинтересованных лиц; |
|
|
|
|
|
|
− |
оперативность взыскания налогов, пеней и налоговых санкций |
||||||
|
в виде штрафов, исполнения административных наказаний; |
||||||
− |
разгрузку судов |
от дел, |
которые |
могут |
быть |
разрешены |
|
|
во внесудебном |
порядке |
либо |
в порядке |
досудебного |
урегулирования налогового спора.
При этом по Налоговому кодексу РФ не исключается пересмотр вступивших в законную силу юрисдикционных решений как дополнительная процессуальная гарантия достижения объективной истины по делу и обязательности исправления юрисдикционной ошибки.
318

Однако при пересмотре дела по Налоговому кодексу РФ
и Арбитражному процессуальному кодексу РФ не соблюдаются следующие
принципы |
пересмотра, |
которым |
всегда |
следуют |
при пересмотре |
дела |
|||||||||
по Кодексу РФ об административных правонарушениях: |
|
|
|
|
|||||||||||
|
− |
недопустимость |
ухудшения |
положения |
|
субъекта |
|||||||||
|
|
при пересмотре его дела511; |
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||
|
− |
полный |
пересмотр |
|
дела, |
предполагающий |
полное |
||||||||
|
|
и всестороннее |
выяснение |
|
всех |
обстоятельств |
дела |
||||||||
|
|
для принятия законного |
и обоснованного |
решения |
по делу, |
||||||||||
|
|
независимо от доводов жалобы либо протеста; |
|
|
|
||||||||||
|
− |
недопустимость |
|
привлечения |
|
к административной |
|||||||||
|
|
ответственности за пределами сроков давности, если ранее |
|||||||||||||
|
|
постановление и (или) решение |
по делу |
было незаконно |
|||||||||||
|
|
отменено, а производство по делу прекращено512. |
|
|
|
||||||||||
Безусловно, несоблюдение этих принципов подрывает как материально- |
|||||||||||||||
правовые, |
так и |
процессуально-правовые |
|
гарантии |
лиц, привлекаемых |
||||||||||
к административной |
ответственности |
|
за нарушение |
налогового |
|||||||||||
законодательства. |
Причины |
такой |
ситуации – |
отсутствие |
надлежащего |
||||||||||
разграничения |
контрольно-надзорной |
и |
юрисдикционной |
деятельности |
511 К сожалению, правильного концептуального понимания этого вопроса как административноюрисдикционной гарантии недопустимости ухудшения положения лица, привлекаемого к административной ответственности, на последующих стадиях административно-юрисдикционного процесса либо в рамках нового административно-юрисдикционного производства не сложилось в судебной практике по налоговым спорам и Конституционного Суда РФ, и Верховного Суда РФ. Причина тому – включение административной юрисдикции в области налогов и сборов полностью в систему налогового контроля. См.: Определение КС РФ от 10.03.2016 № 571-О об отказе в принятии к рассмотрению жалобы ООО «Чебаркульская птица» на нарушение конституционных прав и свобод абзацем четвертым п. 8 ст. 101 НК РФ // Официальный интернет-портал правовой информации. URL: http://publication.pravo.gov.ru (дата обращения: 02.02.2021); Определение СКЭС ВС РФ от 31.10.2017 по делу № А40-101850/2016 ООО «Аквамарин» // Сайт «Федеральные арбитражные суды Российской Федерации». URL: https://kad.arbitr.ru (дата обращения: 26.09.2020); Постановление АС Поволжского округа от 28.05.2020 по делу № А55-5506/2019 ООО «СВТК»: «Необнаружение правонарушения при проведении камеральной проверки не исключает его выявление при проведении выездной проверки (как более углубленной формы налогового контроля)» // Сайт «Федеральные арбитражные суды Российской Федерации». URL: https://kad.arbitr.ru (дата обращения: 24.01.2021).
512 Подробнее см.: Овчарова Е.В. Необходимость принятия и концепция проекта нового Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях // Законодательство. 2016. № 10. С. 22–31.
319

в области налогов и сборов, на необходимость которого указывал еще профессор А.П. Шергин в его монографии «Административная юрисдикция»
(М., 1979)513, а также |
использование исковой |
формы |
гражданского |
|||
судопроизводства |
для |
защиты |
прав |
и |
законных |
интересов |
налогоплательщиков, налоговых агентов, кредитных организаций и иных лиц – организаций и индивидуальных предпринимателей в арбитражных судах по делам о применении к ним мер административного принуждения за нарушение налогового законодательства (см. § 4 настоящей главы).
К сожалению, фактически пересмотр дел о нарушениях налогового
законодательства в системе |
налоговых органов направлен чаще всего |
на усиление пробюджетной |
позиции налогового органа по делу при его |
рассмотрении еще более пробюджетной позицией вышестоящих налоговых органов при пересмотре дела. Именно поэтому число жалоб по результатам проведенных налоговыми органами контрольных мероприятий за первую половину 2019 г. сократилось на 47,3%514, а за девять месяцев 2020 г. –
на 31%515. В судах пересмотр дел о нарушениях налогового законодательства
обычно имеет целью поддержать налоговые органы в обеспечении
исполнения бюджетов бюджетной системы страны по налоговым доходам любыми средствами. В такой ситуации неудивительно, что ФНС России уже отмечает как тенденцию то обстоятельство, что число налоговых споров в арбитражных судах за первые шесть месяцев 2019 г. снизилось еще на 20%516, а за девять месяцев 2020 г. из общей суммы рассмотренных судами требований по всем спорам с налогоплательщиками в пользу налоговых органов удовлетворено 81%, или 65 млрд руб.517
513См.: Шергин А.П. Указ. соч. С. 33.
514См.: Михаил Мишустин подвел итоги работы налоговых органов за восемь месяцев 2019 года.
515См.: Об основных показателях деятельности ФНС России за 9 месяцев 2020 года и соответствующие
периоды |
2018–2019 гг. |
// |
Официальный |
сайт |
ФНС |
России. |
URL: |
https://www.nalog.ru/html/sites/www.new.nalog.ru/docs/about_fts/pd9m_18_20.pptx |
(дата |
обращения: |
|||||
02.02.2021). |
|
|
|
|
|
|
|
516См.: Михаил Мишустин подвел итоги работы налоговых органов за восемь месяцев 2019 года.
517См.: Об основных показателях деятельности ФНС России за 9 месяцев 2020 года и соответствующие периоды 2018–2019 гг.
320