
экзамен зачет учебный год 2023 / namefix
.pdf
невиновности при применении мер административной ответственности за нарушение налогового законодательства388;
— увеличению размеров восстановительных санкций за просрочку уплаты налога организациями более 30 календарных дней (п. 4
статьи 75 НК РФ)389 вместо дифференциации административной
ответственности |
за неуплату |
либо неполную |
уплату налога |
в установленный срок; |
|
|
|
— нарушению |
единообразия |
в правовом |
регулировании |
восстановительных мер компенсационного характера, функцию которых по общему правилу выполняет пеня, когда речь идет
о возврате излишне полученных либо зачтенных в заявительном порядке сумм возмещения косвенных налогов, а также процентов
(ст. 75, |
п. 17 ст. 176.1 НК РФ)390, о предоставлении |
налоговых |
||
льгот |
по ошибке |
налоговых |
органов391; в первом случае |
|
с налогоплательщика |
вместо |
пеней взыскиваются |
проценты, |
равные двукратной ставке рефинансирования, во втором – сумма налога признается неосновательным обогащением налогоплательщика, а пени не начисляются и не взыскиваются.
Все это приводит к нарушению не только принципов административной ответственности, таких как презумпция невиновности, однократность,
юридическое равенство, справедливость и соразмерность, но и принципов налогообложения и сборов, прежде всего принципов всеобщности,
соразмерности, равноправия и равного налогового бремени, которые служат
388 См., например: Решение АС г. Москвы от 07.04.2015, постановления 9-го ААС от 26.06.2015 и АС Московского округа от 30.10.2015 по делу № А40-16883/15 // Сайт «Федеральные арбитражные суды Российской Федерации». URL: http://www.arbitr.ru (дата обращения: 15.11.2019).
389По этому вопросу см.: Лютова О.И. О правовой природе налоговых пеней // Налоговед. 2017. № 6. С. 21–
390По этому вопросу см.: Юзвак М.В. О незаконченности института пени в налоговом праве // Налоговед. 2017. № 5. С. 35–45.
391 См.: Постановление КС РФ от 24.03.2017 № 9-П по жалобам гр. Е.Н. Беспутина, А.В. Кульбацкого и В.А. Чапланова // Официальный интернет-портал правовой информации. URL: http://www.pravo.gov.ru (дата публикации: 30.03.2017). По этому вопросу см. также: Разгулин С.В. Конституционный Суд РФ о взыскании налоговой задолженности // Налоговед. 2017. № 5. С. 63–68; Артюх А.А. Комментарий [к статье С.В. Разгулина] // Там же. С. 69–71.
251
гарантиями надлежащей реализации правового статуса субъектов налоговых
правоотношений и обеспечивают баланс |
публичных и частных |
интересов |
|||
в области налогов и сборов и в налоговом праве. |
|
||||
Разграничение |
по содержанию, |
целям, основаниям |
и порядку |
||
применения |
в законодательстве |
и правоприменительной |
практике |
||
восстановительных |
и карательных |
мер |
административного принуждения |
в области налогов и сборов – это правовая гарантия надлежащего соблюдения
указанных принципов.
Достичь целей применения как восстановительных, так и карательных
мер административного |
принуждения |
в ряде случаев |
невозможно |
без субсидиарного либо |
альтернативного |
использования |
иных видов |
юридической ответственности за нарушения налогового законодательства как налогоплательщиками, налоговыми агентами, кредитными организациями,
так и субъектами публичной власти. Возможность применения за нарушения налогового законодательства восстановительных мер, предусмотренных иными отраслями права правовой системы РФ, а также коллекторской
уголовной ответственности при фактическом отсутствии у нарушений
налогового законодательства, за исключением налогового мошенничества,
общественной опасности необходимо исключить, поскольку это приводит
к нарушению |
принципов |
налогообложения |
и административного |
принуждения |
в области налогов и сборов, а главное – прав и законных |
интересов налогоплательщиков, налоговых агентов и кредитных организаций как расчетно-кассовых центров в налоговых правоотношениях, а также иных
лиц. Подтверждением тому служат приведенные |
выше примеры |
||
и складывающаяся |
в правоприменительной |
практике |
отрицательная |
тенденция подмены восстановительных, а в ряде случае и карательных мер административного принуждения за нарушения налогового законодательства,
несмотря на публично-правовой характер налоговых правоотношений,
мерами гражданско-правовой ответственности либо из договоров, либо
из причинения вреда, либо из неосновательного обогащения. В первом случае
252

гражданско-правовой ответственности из договоров речь идет о взыскании
с контрагента по договору суммы недоимки, пеней и штрафа в качестве
убытков, причиненных налогоплательщику недостоверностью заверений
контрагента по договору об обстоятельствах, имеющих значение
для заключения и исполнения договора, при признании налоговыми органами сумм НДС, уплаченных такому контрагенту, необоснованно предъявленными
к вычету392. Во втором |
случае |
гражданско-правовой ответственности |
|||
из причинения вреда речь |
идет |
о взыскании с руководителя |
организации |
||
суммы недоимки, |
пеней |
и штрафа в качестве |
убытков, |
причиненных |
|
налогоплательщику, |
налоговому |
агенту либо |
кредитной |
организации |
проявлением недобросовестности и неразумности в текущем управлении
юридическим лицом, которое стало причиной реализации соответствующих налоговых рисков393; о взыскании недоимки и пеней в качестве убытков,
причиненных бюджету публичного образования, по гражданскому иску
в уголовном деле с лиц, признанных судом виновными в уклонении от уплаты налоговых платежей с организаций394; а также о субсидиарной ответственности контролирующего налогового должника лица395. В третьем
случае гражданско-правовой ответственности из неосновательного
обогащения суммы недоимки, образовавшейся по причине неправомерного
предоставления налоговых льгот |
налоговыми |
органами, взыскиваются |
в бюджеты бюджетной системы |
страны как |
суммы неосновательного |
392См.: Постановление АС Северо-Кавказского округа от 05.06.2017 по делу № А53-22858/2016 // Сайт «Федеральные арбитражные суды Российской Федерации». URL: http://www.arbitr.ru (дата обращения: 15.11.2019). По этому вопросу см. также: Барский Д.В. Налоговое хеджирование: быть или не быть? // Налоговед. 2017. № 9. С. 23–28; Зарипов В.М. Комментарий [к статье Д.В. Барского] // Там же. С. 29–32.
393См.: Пункт 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» // Сайт «Федеральные арбитражные суды Российской Федерации». URL: http://www.arbitr.ru (дата обращения:15.11.2019).
394 См.: Постановление КС РФ от 08.12.2017 № 39-П по жалобам гр. Г.Г. Ахмадеевой, С.И. Лысяка и А.Н. Сергеева // Официальный интернет-портал правовой информации. URL: http://www.pravo.gov.ru (дата опубликования:12.12.2017).
395 См.: Пункт 14 ст. 1 Федерального закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „О несостоятельности (банкротстве)“ и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» // Официальный интернет-портал правовой информации. URL: http://www.pravo.gov.ru (дата обращения: 15.11.2019); Постановление Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» // Официальный сайт ВС РФ. URL: https://www.vsrf.ru (дата обращения: 15.11.2019).
253

обогащения с налогоплательщиков, которым такие льготы предоставлены,
пени и штрафы в такой ситуации не подлежат взысканию396.
В качестве отрицательной тенденции следует отметить широкое
альтернативное применение коллекторской уголовной ответственности,
условием освобождения от которой является полное погашение налоговой задолженности. Так, Председатель Следственного комитета РФ
Александр Бастрыкин в интервью официальному изданию «Российская газета» сказал: «Несмотря на значительную либерализацию налогового
законодательства, направленного на формирование благоприятных условий для предпринимательской деятельности, с 2011 года удельный вес возбужденных уголовных дел данной категории благодаря отлаженному механизму сотрудничества с Федеральной налоговой службой вырос в три раза. Но, подчеркиваю, мы не нацелены на применение к нарушителям уголовных наказаний, наша задача – обеспечить возмещение причиненного государству ущерба в полном объеме. С этой задачей успешно справляемся – сумма возмещенного в ходе процессуальной деятельности ущерба возросла с 5,3 млрд рублей в 2011 году до 33,5 млрд рублей в 2019 году. За девять месяцев 2020 года эта сумма составила почти 20 млрд рублей. Как видно
из приведенных |
показателей, эффективность этой |
работы достаточно |
|
высока»397. |
|
|
|
Указанные |
тенденции |
свидетельствуют |
о несовершенстве |
существующего |
механизма правового регулирования |
восстановительных |
|
и карательных |
мер административного принуждения за нарушения |
||
налогового законодательства. |
|
|
|
Исправить ситуацию могут только полная институциональная |
|||
систематизация, |
унификация |
и кодификация |
административного |
396 См.: Постановление КС РФ от 24.03.2017 № 9-П по жалобам гр. Е.Н. Беспутина, |
А.В. Кульбацкого |
и В.А. Чапланова. По этому вопросу см. также: Разгулин С.В. Конституционный Суд |
РФ о взыскании |
налоговой задолженности; Артюх А.А. Комментарий [к статье С.В. Разгулина]. |
|
397 Десять лет – не срок: Александр Бастрыкин – о самых громких расследованиях за 10 лет работы Следственного комитета // РГ. 2021. № 6(8357). URL: (дата публикации: 14.01.2021).
254
принуждения |
в административном |
и административно-процессуальном |
||
законодательстве без каких-либо |
отраслевых изъятий и исключений, но |
|||
с правовой регламентацией в налоговом законодательстве |
особенностей |
|||
применения |
восстановительных |
мер |
административного |
принуждения |
за нарушения |
налогового законодательства. При этом нормы налогового |
законодательства, с одной стороны, административного и административно-
процессуального законодательства, с другой стороны, должны соотноситься как специальные и общие нормы, исходя из приоритета специальной нормы
отраслевого |
налогового |
законодательства |
над общей |
нормой |
||
административного |
и административно-процессуального законодательства |
|||||
в правовом |
регулировании |
восстановительных |
мер |
административного |
||
принуждения. |
|
|
|
|
|
|
Применение |
восстановительных |
и карательных |
мер |
|||
административного |
принуждения в рамках |
одного |
либо различных |
административных производств. В правоприменительной практике особую сложность представляет процессуально-правовое разграничение применения восстановительных и карательных мер административного принуждения.
Юрисдикционным |
актом – |
документальным |
основанием |
|
для применения |
либо |
неприменения как восстановительных, так |
||
и карательных |
мер |
административного принуждения |
за нарушения |
налогового законодательства непосредственными участниками налоговых правоотношений является предусмотренное в Налоговом кодексе РФ решение о привлечении либо об отказе в привлечении к ответственности за нарушение налогового законодательства (ст. 101 НК РФ). Именно в этом решении определяется и на его основании взыскивается сумма недоимки, пеней
иштрафа за нарушение налогового законодательства. Проверка законности
иобоснованности решения ведется в рамках единого юрисдикционного
процесса |
административного |
обжалования |
и пересмотра |
дела |
об административном правонарушении одновременно вышестоящим
налоговым органом, а затем в рамках единого юстиционного процесса
255

судебного обжалования и пересмотра дела об административном
правонарушении одновременно судами судебной системы Российской
Федерации (разд. VII НК РФ; гл. 24 АПК РФ; гл. 22 КАС РФ). Единство
процесса в данном случае исключает принятие противоречащих друг другу
юрисдикционных актов в рамках различных видов административного
процесса.
В иных случаях в административном процессе разделяется предписание
как документальное |
основание |
для применения |
восстановительных |
мер |
||||
административного |
принуждения |
в рамках |
административных |
процедур, |
||||
связанных с завершением |
мероприятий |
государственного |
контроля, |
|||||
и постановление |
по делу |
об административном |
правонарушении |
как |
||||
документальное |
основание |
для применения |
карательных |
мер |
||||
административного принуждения |
в рамках |
исполнительного производства |
||||||
по делу об административном правонарушении. |
|
|
|
|||||
Проверка |
законности |
и обоснованности предписания |
проводится |
вышестоящими административными органами в рамках административно-
юрисдикционного процесса на основании административной жалобы398 либо судами судебной системы РФ при осуществлении ими административной
юстиции, то есть судебного контроля за законностью актов управления
по заявлениям лиц, права и законные интересы которых нарушены такими актами. Предписание оспаривается как ненормативный управленческий акт применения восстановительных мер административного принуждения,
незаконно возлагающий обязанность |
на лицо, в отношении |
которого |
||
используются |
восстановительные меры |
административного принуждения |
||
(гл. 24 АПК РФ; гл. 22 КАС РФ). |
|
|
|
|
Проверка |
законности и обоснованности |
постановления |
по делу |
|
об административном правонарушении |
и (или) |
решения по жалобе либо |
398 См.: Федеральный закон от 02.09.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» // РГ. 2006. 5 мая (с последующими изм. и доп.).
256
протесту на указанное постановление проводится в рамках административно-
юрисдикционного процесса |
по пересмотру |
дел |
об административных |
|||
правонарушениях |
(гл. 30 |
КоАП РФ). |
Постановление |
по делу |
||
об административном |
правонарушении как решение о привлечении либо |
|||||
об отказе |
в привлечении к административной |
ответственности |
и решение |
|||
по жалобе |
на него |
может |
быть обжаловано |
лицом, привлекаемым |
к административной ответственности, его законными либо уполномоченными представителями (защитниками в производстве по делу об административном правонарушении), или потерпевшим, его законными либо уполномоченными
представителями (представителями потерпевшего в производстве |
по делу |
об административном правонарушении), органом, должностное |
лицо |
которого составило протокол по делу об административном правонарушении,
субъектом административной юрисдикции либо опротестовано прокурором в рамках производства по делу об административном правонарушении.
Такой дуализм, предполагающий вынесение в рамках двух разных
административных производств предписания и постановления |
по делу |
||
об административном |
правонарушении |
при обнаружении |
одного |
административно-противоправного деяния, устранение которого требует
принятия |
восстановительных |
мер |
административного |
принуждения |
||||
на основании предписания, а наказание за которое – |
карательных мер |
|||||||
административного |
принуждения на основании |
постановления по делу |
||||||
об административном правонарушении, |
допускает |
в правоприменительной |
||||||
практике |
разные, |
а зачастую |
и противоположные |
оценки |
субъектов |
|||
административной |
юрисдикции |
и административной юстиции |
по одному |
|||||
и тому же факту административно-противоправного деяния. |
Это приводит |
к принятию в правоприменительной административной и особенно судебной
практике противоречащих друг |
другу |
административно-юрисдикционных |
||
и административно-юстиционных |
актов |
по жалобам на предписания либо |
||
по заявлениям в суд |
о признании их |
недействительными |
и по делам |
|
об административных |
правонарушениях, фактическими |
основаниями |
||
|
|
|
|
257 |
принятия которых являются одни и те же административно-противоправные
деяния, а нормативными основаниями – одни и те же нормативные предписания, запреты, дозволения и составы административных правонарушений за их нарушения.
В результате Верховный Суд РФ как единая высшая судебная инстанция
зачастую занимается решением проблем несогласованности позиций судов
по делам об административных правонарушениях с позициями судов
по делам о признании недействительными ненормативных правовых актов в форме предписаний399. Это связано с тем, что судебные акты, вынесенные
по результатам рассмотрения и пересмотра дела об административном правонарушении и дела о признании недействительным ненормативного
правового акта, изначально содержат противоположные друг другу выводы,
хотя основаны на правовой оценке судами одних и тех же фактических обстоятельств путем применения одних и тех же регулятивных норм права.
Причина такой противоречивой правоприменительной практики состоит
в вынесении и оспаривании предписания об устранении административного
правонарушения и постановления по делу об административном
правонарушении в рамках двух разных административных производств.
Решением проблемы представляется правовая регламентация выдачи
предписания |
об устранении |
нарушения |
законодательства с полным |
восстановлением нарушенных |
прав, компенсацией бюджетных потерь |
||
и покрытием |
издержек администрирования |
при принятии постановления |
по делу об административном правонарушении. Причем вопрос о применении
восстановительных и карательных мер административного принуждения за нарушение налогового законодательства необходимо решать не только
одновременно, но также системно и согласованно одним и тем же субъектом
административной юрисдикции. |
Согласованность |
должна |
исключать |
||
|
|
|
|
|
|
399 |
См., например: Постановления ВС РФ |
от 15.09.2017 № 55-АД17-3; |
от 28.02.2017 |
№ 5-АД17-5; |
|
|
от 29.10.2014 № 9-АД14-11; от 04.05.2017 № 14-АД17-3; от 21.07.2017 № 49-АД17-10; от 05.12.2017 № 49- АД17-15; от 26.05.2017 № 81-АД17-16 // Официальный сайт Верховного Суда РФ. URL: http://www.supcourt.ru (дата обращения: 15.11.2019).
258
использование как восстановительных, так и карательных мер при отсутствии противоправности как таковой. При наличии же как противоправности, так
и обстоятельств, исключающих производство по делу об административном
правонарушении либо предполагающих применение альтернативных административной ответственности мер административного воздействия,
могут быть применены только восстановительные меры, необходимые для обеспечения законности, восстановления и защиты нарушенных прав
и законных интересов. Возможность применения карательных мер в такой
ситуации |
исключается. |
Системность в использовании |
восстановительных |
||||
и карательных |
мер |
административного |
принуждения |
в области |
налогов |
||
и сборов |
заключается |
в реализации |
их функции |
для обеспечения |
|||
эффективности |
как |
фискальной, так и регулирующей |
функции |
налогов |
с учетом того, что приоритетна фискальная функция налогообложения.
Если в законодательстве и правоприменительной практике учесть эти предложения, можно будет установить требуемое единство и провести четкое
разграничение материально-правовых и процессуально-правовых норм
для надлежащей регламентации системы административного принуждения.
Единство института административной ответственности необходимо
обеспечить как |
для устранения нарушения, так и для наказания за него |
с разграничением |
в законодательстве и правоприменительной практике |
соответствующих восстановительных и карательных мер административного принуждения при условии согласованности и системности их использования.
Проблема согласованности |
предписания |
об устранении нарушения |
|||
законодательства |
и постановления |
по делу |
об административном |
||
правонарушении |
должна |
быть решена |
в едином административно- |
||
юрисдикционном |
процессе |
их вынесения |
и пересмотра, а не как сейчас |
в Налоговом кодексе РФ и в сложившейся практике его применения путем
принятия |
единого |
решения |
по делу |
о нарушении |
налогового |
законодательства, на основании |
которого |
используются |
одновременно |
||
|
|
|
|
|
259 |
и восстановительные, |
и карательные |
меры |
без должного |
разграничения |
оснований и порядка их применения. |
|
|
|
|
Таким образом, отсутствие системного подхода в правовой |
||||
регламентации мер |
административного |
принуждения |
и дуализм |
|
в законодательном регулировании |
административной ответственности |
приводят к нивелированию принципов их применения, массовому нарушению прав и законных интересов лиц, к которым они применяются. Эти недостатки могут быть устранены только путем полной систематизации, кодификации
иунификации мер административного принуждения в административном
иадминистративно-процессуальном законодательстве без каких-либо отраслевых изъятий, то есть исключений из общих правил административно-
правового регулирования и административных производств. Создание единой целостной институциональной системы правового регулирования мер
административного принуждения предполагает четкое разграничение
в законодательстве и правоприменительной практике видов этих мер, их целей, оснований, содержания, условий и порядка их применения. В качестве промежуточного этапа такого процесса может быть принята концепция
полной |
кодификации института административной |
ответственности |
в Кодексе |
РФ об административных правонарушениях |
с отраслевой |
кодификацией либо систематизацией иных мер административного принуждения.
Стимулирование должно превалировать над принуждением при применении комплекса мер административного воздействия за нарушение налогового законодательства.
260