Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

экзамен зачет учебный год 2023 / налоговое ответы 68 стр

.pdf
Скачиваний:
27
Добавлен:
23.12.2022
Размер:
1.63 Mб
Скачать

презюмируется добросовестность налогоплательщика и обоснованность налоговой выгоды, пока не доказано обратное. А чтобы опровергнуть – нужно использовать эти 4 доктрины.

Разбор ст. 54.1

ч. 1 ст. 54.1

Не допускается уменьшение налогоплательщиком

— по сути,

налоговой базы и/или сумм, подлежащих уплате налога

реальность

 

в результате искажений сведений о фактах

операций, которая

 

хозяйственной жизни, совокупности таких фактов, об

есть ПП ВАС № 53

 

объектах налогообложения, подлежащих отражению в

+ существо над

 

налоговом и/или в бухгалтерском учете либо в

формой

 

налоговой отчетности налогоплательщика

 

ч. 2 ст. 54.1 При отсутствии обстоятельств, предусмотренных в ч.1

– ст. 54.1 – по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и/или сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй НК при соблюдении одновременно следующих условий:

п. 1 ч. 2: Основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и/или зачет (возврат) суммы налога

п. 2 ч. 2: Обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и/или лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону

ч. 3 ст. 54.1 в целях п. 1 и 2 ст. 54.1 подписание первичных учетных

– документов неустановленным или неуполномоченным лицом, нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах, наличие возможности получения налогоплательщиком того же результата экономической деятельности при совершении иных не запрещенных законодательством сделок (операций) не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания для признания уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и/или суммы подлежащего уплате налога неправомерным

по сути, это деловая цель (п.1 ч.2 ст. 54.1)

по сути, должная осмотрительность при выборе контрагента + существо над формой

последнее

прямо предусмотрено в ПП ВАС № 53 – гарантии, которых добивался бизнес.

По сути дела, имеем кодификацию судебных доктрин, но в худшей её имплементации нежели она была тогда, когда соответствующие концепции применялись как судебные доктрины

ВОПРОСОВ ПОД НОМЕРАМИ 20 И 21 НЕТ В СПИСКЕ ВОПРОСОВ

22. Концепция офшора и антиофшорное регулирование

41

Краткий план ответа:

1.Понятие и признаки офшоров

2.Виды офшоров

3.Правовое значение с офшорами

4.Борьба с офшорами

5.GAAR

6.Налоговое резидентство

7.Постоянное представительство

8.Тонкая капитализация

9.Трансфертное ценообразование

10.Бенефициарный собственник

11.Обмен информацией

1. Понятие и признаки офшоров

Широкое понимание офшора исходит из буквального перевода с английского – off shore – вне страны, на расстоянии от берега.

Под это понятие попадает любая деятельность материнской компании вне страны ее юрисдикции.

Антоним – оншор.

Узкое понятие (используется чаще) – юрисдикция, где действующее законодательство обеспечивает функционирование зарегистрированных в этой юрисдикции компаний на льготных налоговых условиях.

Для отнесения к офшорам в мире используется один признак - налогового дисконта – расширяет понятие офшора и офшорного бизнеса.

Значимость офшоров теряется по мере раскрытия информации.

Признаки классического офшора (основные признаки):

Льготное налогообложение

Закрытая информация о деятельности компании, о реальном бенефициаре

Факультативные признаки:

1.Обязательность получения доходов вне территории офшора

2.Упрощенные условия регистрации и функционирования компаний

3.Формальное включение в список офшоров, у нас это приказ Минфина (42 юрисдикции). Это не означает, что только эти 42 страны признаются офшорами.

Сейчас практика складывается таким образом, что любую деятельность, которая предполагает использование любых не только офшоров, но и квазиофшоров, и спарринг-офшоров - будут рассматривать как деятельность, направленную на получение необоснованной налоговой выгоды.

Здесь субсидиарно будут применять ст. 54.1 – или скорее будут использовать список Минфина в случаях, прямо предусмотренных в НК, а по общему правилу 54.1. и ППВАС № 53.

Правоприменительная практика, как административная, так и судебная, это все подтверждает.

В основе использования офшоров лежит недобросовестная налоговая конкуренция между государствами, конкурируют оншоры и офшоры.

Конкурентные преимущества офшоров:

42

1. Приятные условия ведения бизнеса иностранными инвесторами, но при условии ведения реальной экономической деятельности за пределами офшорных юрисдикций.

Минимальное количество и максимальное упрощение процедур, минимальные налоги или их отсутствие.

В классических, наиболее либеральных офшорах, вообще нет требований по ведению бухучета и контроля со стороны государства за бизнесом – все ограничивается регистрационным сбором. Классический офшор обеспечивает конфиденциальность и не обменивается информацией. Установление минимальных требований к уставному капиталу. Отсутствуют таможенные платежи и валютный контроль.

2.Возможность дистанционного ведения бизнеса далеко от офшорной юрисдикции.

3.Политическая стабильность и поддержка офшора (например, Лихтенштейн, Монако).

4.Сотрудничество с правительствами заинтересованных стран, с заинтересованными международными организациями по развитию офшорного бизнеса настолько, насколько это возможно.

С учетом тенденции - с одной стороны, взаимодействия, с другой стороны – некой заинтересованности в развитии офшоров – нельзя сказать, что есть только тенденция противодействия.

США в определенный период были заинтересованы в создании офшоров на территории страны и даже на прилегающих территориях, или, например, квазиофшоры – организации на их территории успешно работают в связке с офшорными компаниями (Нидерланды, Великобритания и Швейцария).

2. Виды офшоров

Критерии разграничения:

1.Публично-правовой статус

2.Географическое местонахождение

3.Респектабельность

4.Социально-экономическое развитие

По публично-правовому статусу:

1.Независимые государства (Панама, Сингапур)

2.Ассоциированные с более крупными (Лихтенштейн с Швейцарией, Монако с Францией)

3.Муниципальные образования в составе государств или находящиеся в подчинении владения, но с широкими публично-властными полномочиями МСУ (Гибралтар в Великобритании, Гонконг в Китае)

4.Субъекты федерации (Делавэр, Флорида)

Географическое местонахождение – 5 зон:

Африканская (Сейшелы, Либерия, Маврикий)

Азиатско-Тихоокеанская (Самоа, Тонга)

Карибская (Антигуа, Багамы, Барбадос, Каймановы острова)

Европейская (Андорра, Кипр, Гибралтар)

Ближний Восток (Дубай, Ливан)

1/5 всех стран мира, а с учетом квазиофшоров – 2/5 всех стран мира

По респектабельности:

Классические островные

Мягкие или условные (требования, связанные с бухучетом и бухотчетностью, контроль со стороны государства, обмен информацией)

Респектабельные или белые офшоры (при льготном режиме налогообложения установлены требования, связанные с ведением учета, контролем, отчетностью, а также по

43

раскрытию информации)

Спарринг-офшоры (респектабельные юрисдикции, которые используются в составных сделках с офшорами) - Дания, Голландия

По социально-экономическому развитию:

Высокоразвитые (Кипр, Виргинские острова)

Развивающиеся (Панама)

«Совсем не развивающиеся»

3.Правовое значение с офшорами

Обеспечение налоговой конкуренции между оншорами и офшорами

Офшоризация началась в последней четверти 19 века (1870-е годы), активно продолжалась в

70-ые 20 века.

Это способствовало экономическому, финансовому и инфраструктурному развитию и выравниваю стран-офшоров с оншорами, пока это не обернулось недобросовестной налоговой конкуренцией.

Знаковые дела:

1876 – Великобритания пыталась определить налоговое резидентство по месту управления

(Calcutta Jute Mills v. Nicholson)

1929 – Egyptian Delta Land and Investment Co Ltd v. Todd – если фактическое место управления – офшор, то компания является резидентом Египта – по месту нахождения менеджмента, секретариата и месту ведения учета.

Правовое значение офшоров для РФ, обычно их используют:

при импорте, когда речь идет о закупке товаров в странах Юго-Восточной Азии и перепродаже в РФ через офшоры, о закупке оборудования в Европе и поставке в РФ по завышенной цене,

при экспорте через офшор сырья (нефтегазовые компании) на мировые рынки, о консультационных, маркетинговых услугах, продаже и покупке активов, продаже недвижимости,заемном финансировании и роялти.

Нужно обязательно использовать в структурах, которые выстраиваются с использованием офшоров, компании из стран, с которым заключены СИДНы.

4. Борьба с офшорами

До 2000-х все развивалось своим чередом, кто-то боролся, но не очень активно.

Начали разрабатывать институты борьбы – это, прежде всего, национальные нормы (GAAR – General Anti-Avoidance Rules).

В дальнейшем еще с начала 20 века стали уделять внимание резидентству.

Далее - тонкая капитализация.

Еще позднее стали часто обращаться к КИК, ТЦО, бенефициарному собственнику + все это не может работать без обмена налоговой информацией.

Когда начали сильно об этом заботиться – 2008 год – кризис. Подсчитали, что порядка 400 млрд уходит в офшоры.

План BEPS – план G20 и ОЭСР

Base Erosion and Profit Shifting – размытие налоговой базы и перевод прибыли туда, где она по идее не должна быть. Был принят в 2012 году. Сейчас около 120 участников.

К 2015 сформировали пакет «действий» (actions) – 15 действий. Они включают в себя различные меры, связанные, в принципе, со всеми перечисленными выше институтами.

5, 6, 13 и 14 – самые важные – это минимальный стандарт:

44

5 – борьба со злоупотреблением в целом – как нужно бороться со злоупотреблениями налогоплательщиков, какие государства следует относить к тем, которые пропагандируют злоупотребление и т.д.

6 – борьба с treaty shopping – «торговля» налоговыми соглашениями, то есть можно организовывать бизнес так, чтобы подпадать под определенные соглашения, которые нам выгодны.

13 – документирование ТЦО – это одна из наиболее масштабных проблем, ТЦО затрагивает деятельность огромных транснациональных компаний – именно с этим связывают международную конвенцию по административной помощи и отчет CRS .

14 – непосредственное общение уполномоченных органов стран – рекомендации к выстраиванию разрешения споров.

5. GAAR

ОЭСР борется не с уклонением – с ним все понятно, это прямое нарушение норм – на другом полюсе комплаенс, полное соблюдение. А вот все, что между ними – avoidance, налогоплательщик прямо норму не нарушает, но не соблюдает цель закона.

Какие подходы оно предлагает – GAAR и SAAR

GAAR – общая норма против злоупотреблений – уже предлагалась в рамках модельных конвенций, также есть в типовом соглашении России.

Есть два варианта:

1.Общий запрет о злоупотреблении (Соглашение между Россией и Израилем)

2.Тест основной цели/деловой цели – может быть либо в общей норме выделено, либо в отдельных положениях, к отдельным видам доходов (соглашение между Россией и Великобританией – дивиденды, проценты, роялти).

Как появилась общая норма

Изначально все развивалось в рамках судебных доктрин, потом имплементация в национальное законодательство (США, Великобритания, Индия).

Вдальнейшем эти нормы из национального законодательства переходят в международные соглашения, так как только национального уровня недостаточно, не все готовы имплементировать норму.

Врамках 6-ого действия – минимальный обязательный стандарт для имплементации всеми госвами участниками Конвенции MLI – включение теста основной цели сделки.

Особенность данной нормы

1)Широкая гипотеза – если одна из основных целей сделки – злоупотребление, получение налоговой выгоды – то отказ в льготах. Это может приводить к неопределенности.

2)Состоит из двух критериев – тест разумности и тест основной цели (либо тест объективный и субъективный). При оценке сделки смотрят на фактические обстоятельства – объективный тест, далее намерения налогоплательщика – субъективный тест (было ли одной из основных целей получение налоговой выгоды).

3)Должна применяться субсидиарно к остальным нормам (о бенефициарном собственнике,

КИК) – но конвенция говорит о том, что несмотря на все иные положения соглашений может применяться эта общая норма. Коллизия может быть решена в пользу общей нормы, чего нельзя допускать.

Зачем общие нормы, раз столько недостатков? Уровень экономических отношений и гражданско-правовых конструкций таков, что налогоплательщик и налоговый орган играют друг с другом, каждый раз придумываются новые способы уклонения, зачастую необходим психологический барьер – общий запрет на злоупотребление, для этого иногда используется общая норма.

45

Необходимо применять в самый последний момент, контроль должен за применением нормы должен осуществлять центральный аппарат ФНС.

6. Налоговое резидентство

Появилось в Англии и Африке. Началось с английских золотодобытчиков – они придумали регистрировать золотодобывающие компании не в Англии, а на территории стран Африки, где они и вели добычу. В итоге дело De Beers: суд решил, что нужно смотреть на место управления контроля – это и задало задатки резидентства.

Резидентство ФЛ:

Не нужно путать с политико-правовой связью, гражданско-правовой – это экономическая связь лица с государством. Государство определяет, имеет ли оно право взимать налоги с доходов лиц.

Тест – 183 дня по истечении последующих 12 календарных месяцев. Важно понять, что считаем не с начала месяца или какого-то налогового периода – определяем резидентство на момент получения дохода.

Для большинства лиц этот тест срабатывает понятным образом, но не всегда – кто-то много путешествует, бывает сложно доказать, где лицо находилось и т.д. поэтому начали думать над

дополнительными доктринами:

1.Постоянного жилища – где у лица дом – но домов может быть несколько

2.Центр жизненных интересов – где семья, друзья, работа – но может быть несколько семей или ее вообще нет и связи по всему миру – тогда ищем основное место проживания (из 4 вилл в одну все равно наверняка возвращается чаще)

3.Гражданство – но паспортов тоже может быть много.

4.Взаимосогласительные процедуры государств

Резидентство ЮЛ:

1.Тест инкорпорации – где зарегистрирована

2.Место учета – где юридический адрес, но это все формально

3.Поэтому основной тест – управления и контроля – делится на тест центрального управления и контроля (совет директоров) и оперативного управления и контроля (директора)

ВРФ долгое время был тест инкорпорации, с недавних пор ст. 246.2 – тест фактического управления – больше к оперативному управлению. Третий вариант - по соглашению Но советы директоров, директора могут быть в разных странах

4.Тест тесной экономической связи (место жительства директоров, дополнительные сведения уставных документов).

7.Постоянное представительство

1.Типы постоянного представительства и понятие

Типы постоянного представительства (ПП):

3.Имущественный – имущественная база

4.Агентский – зависимый агент, т.е. лицо, уполномоченное и действующее исключительно в интересах данной иностранной компании.

Через них ведется основная предпринимательская деятельность (ОПД) на регулярной основе.

ОПД – это деятельность не затратная, то есть которая предполагает, что ПП вовлечено в бизнес материнской иностранной компании.

Регулярность – самое неоднозначное – применительно к строительной площадке – 12-18 месяцев по СИДН, но подход ко всем остальным бизнесам – более 30 календарных дней непрерывно либо по совокупности.

Если деятельность осуществляется в интересах клиентов – это участие в создании доходной базы. Если не затрагивает клиентов, а обслуживает саму компанию, ПП не образуется.

46

ПП – это характеристика, которая дается иностранной компании независимо государственной регистрации представительства либо филиала, это характеристика фактических обстоятельств деятельности. Если образовано ПП, то облагается как российская компания.

Если иностранная компания организует деятельность на территории РФ так, что российское подразделение, осуществляет деятельность в интересах клиентов - то налоговыми органами будет квалифицирована как приводящая к образованию ПП, даже если она не приносит доходы непосредственно этому подразделению, а только компании.

Если не приносит доходы подразделению – это будет ПП затратного типа и 20% от суммы расходов этого ПП будет рассматриваться как налоговая база по налогу на прибыль.

2. Влияние деофшоризации на концепцию постоянного представительства. Суть изменений.

Деофшоризация повлияла на концепцию постоянного представительства (ПП)

Деофшоризации предшествовало внесение изменений в ст. 307 НК РФ, которая была дополнена п. 9 – и в ряде соглашений об избежании двойного налогообложения (СИДН) была изменена концепция ПП.

Суть изменений:

4.При определении доходов ПП РФ стали учитываться выполняемые в РФ функции,

используемые в РФ активы и принимаемые экономические/коммерческие риски. это должно приниматься во внимание при распределении доходов и расходов между иностранной организацией и ее ПП в РФ.

5.Было введено понятие ПП сервисного типа, которое учитывает физическое присутствие ФЛ, фактически осуществляющего деятельность иностранной компании на территории другой страны (понимая, что все учреждающие компании лица фактически осуществляют предпринимательскую деятельность на территории РФ). Речь идет об услугах, которые учитывают валовый доход от активной предпринимательской деятельности более 50%, и проект/связанные проекты, а также предполагается надзор, управление и контроль за ФЛ, оказывающим лицом услуги от имени иностранной организации.

6.Дело Орифлейм №А40-138849/14 – российское ООО признали ПП той иностранной компании, которая являлась фактическим бенефициаром роялти. Причем на том основании, что у них один сайт в интернете, входя на этот сайт потребитель воспринимает

ООО как зависимого агента данной иностранной компании.

3.Градация Жана Шофнера

Физическое ПП – базовый тип в соответствии, обязательно место деятельности.

Проектное ПП – возникает в основном при реализации проектов по инженерному строительству, длящееся определенное время

Агентское ПП – для возникновения необходимо отношение юридического представительства между сторонами

Сервисное ПП (сравнительно новый тип) – параллельный аналог физического ПП, не связано с местом деятельности, но содержит критерий присутствия в стране.

Страховое ПП – место сбора и получения страховых премий, для его определения важно место нахождения застрахованного риска

ПП, возникающее – такая концепция встречается в некоторых налоговых в месте соглашениях, но не в Модельных Конвенциях ОЭСР и ООН.

расположенного

значительного кол-ва оборудования

ПП, возникающее – в месте разведки, добычи или разработки природных ресурсов в связи с (ex: нефть или газ). Здесь используется широкое понятие офшора.

офшорной

47

деятельностью

8. Тонкая капитализация

Правила тонкой капитализации и тонких процентов направлены на то, чтобы под видом процентов, которые относятся на расходы выплачивающим их лицом и облагаются только в государстве резидентства получающего их лица, выплачивались дивиденды, которые не относятся на затраты (т.к. выплачиваются за счет чистой прибыли) и могут облагаться в государстве, резидентом которого является лицо, выплачивающее дивиденды.

Под видом процентов фактически уплачиваются дивиденды, в то время как вместо инвестиций осуществляется взаимное финансирование.

Выплата процентов под видом дивидендов осуществляется тогда, когда сумма займа по капиталу, полученного либо от учредителя непосредственно, либо через взаимозависимое российское лицо, либо в форме обеспечения исполнения долгового обязательства превышает более, чем в 3 раза сумму собственного капитала, а для субъектов, у которых деятельность по кредитованию является основной более, чем в 12,5 раз.

Такая задолженность является контролируемой, поэтому к ней применяется правило тонких процентов.

Вчем состоят эти правила?

Вопределении предельной величины признаваемых расходами процентов по контролируемой задолженности путем деления суммы процентов по контролируемой задолженности, начисленных налогоплательщику, на коэффициент капитализации на последнее число каждого отчетного или налогового периода.

Только таким образом рассчитанную сумму процентов можно отнести на расходы в соответствии со ст. 269 НК РФ

Правило заключается в уменьшении суммы процентов по договорам займа, которые могут быть отнесены к внереализационным расходам, признании части процентов дивидендами (именной той части, которая не может быть отнесена к внереализационным расходам) и удержании налога при выплате иностранному лицу части процентов, признанных дивидендами.

При нулевом/отрицательном собственном капитале сумма предельных процентов = 0, т.к. расчет коэффициента капитализации невозможен.

Правила тонкой капитализации не нарушают принцип недискриминации.

Позиция высших судебных инстанций обосновывалась иначе – с использованием ст.9 Модельной Конвенции ОЭСР и комментария к ней – специалисты по МНП не так однозначно подходят к толкованию этого вопроса. Они смотрят, какие правила применяются в отношениях резидентрезидент и в отношениях резидент-нерезидент. Если правила различные – принцип недискриминации нарушается.

Подходы, которые используются в МНП в РФ – антиофшорные, в отличие от тех антиуклоннительных правил, которые существуют в целом в мире.

Контролируемая иностранная компания (КИК)

Все дальнейшие институты, которые будут рассматриваться, работают вместе, в совокупности, друг друга дополняют, иногда даже пересекаются, помогают бороться двойным налогообложением, либо с избежанием налогов.

Представим себя на месте бизнеса, у нас компания в стране резидентства – Франция. Трудности для ведения бизнеса с точки зрения налогов – высокие ставки, широкая налоговая база, расчет налоговой базы и налоговый учет + широкие требования к бухучету; все владельцы и реестры открыты = нет анонимности. Помимо налогов есть еще валютный контроль, требования в отношении антиотмывочного законодательства и т.д. В результате сопутствующих расходов огромное количество.

В 20 веке начали об этом задумываться – по факту впервые появился в США - конец 70ых.

48

Что начинают делать такие компании?

Создается дочерняя компания в офшоре. Нет налога на доход, регистрация по email. Что это означает для бизнеса? В дочернюю компанию приходит доход – налога нет, нет требований по соблюдению бухучета, есть анонимность.

Выплата из дочерней компании в материнскую – если очень постараться и все деньги потихоньку выводить, не платим либо платим маленькое количество налогов.

Общий смысл: законодательством определяется – если резидент страны обладает дочерней компанией, у него есть прибыль (в разных странах по-разному):

5.эта прибыль приравнивается к прибыли материнской компании,

6.эта прибыль сразу в момент получения может считаться дивидендами

7.смешанный принцип

Оправилах в РФ:

Особенность российской концепции КИК – не антиуклонительный, а антиофшоризационный уклон

То есть явно преобладает фискальная, антиофшорная и контрольно-информационные цели.

Признается: в качестве КИК не только иностранная компания, но и любая структура без образования ЮЛ: трасты, фонды, партнерства, товарищества.

Контроль устанавливается как юридический контроль (на уровне более 10%-ого участия в уставном капитале, если совместно в уставном капитале участвуют боле 10% налоговых резидентов РФ; барьер очень низкий) либо фактический контроль – любая возможность влияния на принятие бизнес решений. Подход такой же, как и в ТЦО - учитывается любая возможность влиять на решения в отношении распределения прибыли после налогообложения по любым обстоятельствам, которые предполагают такое влияние.

КИКи – компании, зарегистрированные в иностранной юрисдикции, круг которых определен достаточно широко. Речь идет о включении в налоговую базу всех доходов КИК, если речь идет о корректировке налоговой базы контролирующего лица с учетом налоговой базы КИКа применительно как по налогу на прибыль, так и НДФЛ.

Контрольно-информационная составляющая - одновременно были внесены соответствующие поправки в ст. 23 НК РФ – она была дополнена п. 3.1 – налогоплательщики стали обязанными уведомлять налоговые органы о своем участим в иностранных организациях, в случаях, если доля такого участия превышает 10% от учреждения иностранных структур без образования ЮЛ, и о КИКах, в отношении которых они является контролирующими лицами.

Стимулирующая мера, которая позволяет не подпадать под эти правила – возможность самостоятельного признания лицом своего налогового резидентства в РФ. Когда КИК признается

налоговым резидентом в РФ –перестает быть КИК в РФ.

Важно понимать, где ведется реальная предпринимательская деятельность – по идее, доходы от ведения реальной предпринимательской деятельности не могут быть включены в налоговую базу контролирующего лица.

Российская концепция КИК: включение в налоговую базу всех доходов: как активных, так и пассивных. Точно также и подход, связанный с бенефициарным собственником (БС)

Концепция КИК + Концепция БС – создавались для отслеживания пассивных доходов и привязывания их к резидентству контролирующего лица, НО эти концепции были до неузнаваемости извращены в условиях деофшоризации – когда отслеживаются не пассивные доходы, а все доходы от реальной предпринимательской деятельности.

Все правила КИК разграничиваются на два вида:

Когда правило КИК применяется юрисдикционально – на фоне юрисдикций, которые нам не нравятся, неважно, чем занимается компания: презюмируем, что она КИК (если она контролируемая) – метод более простой с точки зрения администрирования, но не совсем

49

справедлив.

Подоходый методне важно, какая юрисдикция: определяем доход: активный/ пассивный; если пассив – применяем правила КИК.

Резюмируем институт КИК: мы устанавливаем контролируемых резидентов потому, что они являются контролирующими в отношении каких-то зарубежных дочерних компаний. Прибыль дочерних компаний рассматривается как прибыль КИКа.

9. Трансфертное ценообразование

Объяснение смысла ТЦО на схеме. Краткая суть – транснациональным компаниям выгодно включить в цепочку зависимых контрагентов и при помощи манипулирования ценами по сделкам с ними перераспределять прибыль в те юрисдикции, где процент меньше].

США и Великобритания много налогов потеряли на таких схемах. Были разработаны правила ТЦО.

ТЦО должно осуществляться на правилах «вытянутой руки». Параллель в доктрине: люди, сотрудничающие на независимой основе, ведут себя как партнеры по танцу, которые танцуют на расстоянии вытянутой руки, а не щека к щеке.

Когда два контрагента независимы друг от друга, у них свои интересы – цена, которую они установят, будет рыночной.

ТЦО направлено на то, что при применении различных методов оценки и выявления взаимозависимых лиц фактические цены приравниваются к рыночным – то есть налогообложение будет производиться так, как если бы это была рыночная цена.

Именно рыночные цены применялись для оценки обоснованности налоговой выгоды до вступления в силу ст. 54. 1. После появления 54.1 просто отказывают в признании соответствующих расходов и принятии к вычету НДС.

Правила определения рыночных цен используются не только для целей ТЦО, они используются и шире.

Все что касается ТЦО, администрируется на уровне ФНС и профильного управления ФНС, все остальное – на уровне инспекции по месту постановки на учет.

Что касается круга контролируемых сделок и взаимозависимых лиц для правил ТЦО

Контролируемая сделка – сделки с взаимозависимыми лицами.

С учетом особенностей и исключений, предусмотренных в ст. 105.14 НК РФ.

Сделки, в результате совершения которой хотя бы одна из сторон сделки должна учесть доходы/ расходы/стоимость добытых полезных ископаемых – в результате должна уменьшиться/увеличиться база по налогу на прибыль, НДС (если одна из сторон не является плательщиком, применяется освобождение от уплаты налога), НДФЛ, НДПИ (одна из сторон плательщик) – под контроль подпадает полнота уплаты только этих налогов.

Для отдельных видов сделок предусмотрены различные пороги доходности, после превышения которых сделки подпадают под налоговый контроль. Например, признаются контролируемыми сделки между взаимозависимыми российскими лицами, суммы доходов по которым за календарный год превышает 1 млрд руб.

Указанные пороги не предусмотрены в отношении сделок с иностранными взаимозависимыми лицами, которые признаются контролируемыми, без каких-либо минимальных ограничений суммы сделки.

Исключение, когда сделка не признается контролируемой:

1.Сделка между участниками одной и той же КГН

2.Сделки между лицами, которые удовлетворяют одновременно следующим критериям:

Зарегистрированы в одном субъекте РФ

1. Не имеют обособленных подразделений в других субъектах РФ + за пределами РФ

50