экзамен зачет учебный год 2023 / налоговое ответы 68 стр

(ГДЕ ЗДЕСЬ ПРОБЛЕМА, МРАЗЬ?)

Привлечение к уголовной/административной ответственности ДЛ не освобождает от административной ответственности ЮЛ и наоборот. Совершенно разные субъекты и по-

разному определяется субъективная сторона:

Для ЮЛ – По КоАПу: непринятие всех необходимых мер при наличии возможности для их принятия. По НК: не удовлетворимая формула определения вины организации виной ДЛ

Для ФЛ – классическая формула психического отношения к содеянному – умысел/неосторожность

5. Восстановительные меры = административно-восстановительные меры

Цель – защита и восстановление нарушенных прав, восстановление правового положения, существовавшего до нарушения.

Способ обеспечения правопорядка – компенсация потерь государственной казны, устранение причиненного вреда (полное возмещение вреда, прямого реального ущерба, восстановление нарушенных прав, упущенная выгода, неосновательное обогащение), принудительное исполнение добровольно не исполненной обязанности.

Имеем в виду (в бюджетных интересах) принудительное взыскание налогового долга + взыскание пени и компенсация потерь государственной казны в связи с неуплатой налогоплательщиком и не получением казной налога в установленный срок.

Не имеем в виду возврат излишне уплаченных косвенных налогов (из-за их конструкции налогоплательщика и носителя налога) – идет речь о возмещении.

Начисляются проценты, если:

нарушается срок возврата излишне уплаченного налога,

возвращается излишне взысканный налог,

нарушается срок, установленный для возмещения возмещаемого налога

Если пеня за неуплату/несвоевременную уплату налогов – то говорим и о процентах за несвоевременный возврат переплаты, возмещение НДС за излишнее взыскание.

Сумма взыскиваемых пеней и процентов должна определяться по одинаковым правилам – это

должна быть ставка рефинансирования ЦБ, действующая в период начисления пеней и процентов, а не какая не 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки, не должно быть никаких ограничений, которые приводят к дисбалансу.

Сейчас определяется как 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки. По сути же, чтобы применять ставку рефинансирования, нужно бы делить на 365 дней в году, но это тоже неправильно, потому что нужно учитывать реальный баланс публичных и частных интересов.

Имплементация в правоприменение ст. 53 Конституции о возмещении вреда, причиненного незаконными действиями/бездействиями и решениями ОГВ, МСУ и ДЛ.

Этот институт не работает в налоговом праве так, как он должен работать.

Если налогоплательщик потратился на получение банковской гарантии для получения обеспечительных мер, направленных на приостановление исполнения решения, в

31

исключительных случаях могут, с использованием института гражданско-правовой ответственности и в соответствии с принципами эквивалентности полного возмещения вреда, возместить расходы на получение банковской гарантии после признания решения недействительным. Один единственный судебный акт 2012 и всё.

Дальше идет исключительно взыскание судебных расходов в разумных пределах – а именно, расходов на восстановление нарушенных прав, то есть на оплату услуг представителя в судебном процессе и на досудебной стадии (с учетом того, что она обязательна).

Использование гражданско-правовых институтов и перевод публично-правовых отношений в частноправовую плоскость.

Для взыскания налогов, пеней и штрафов используются все возможности института гражданскоправовой ответственности субсидиарно.

Характерен перевод публично-правовых отношений в частноправовую плоскость – граждан ориентируют на то, что они не должны спорить с государством, государство всегда право. Они должны сами разбираться в своих контрагентах, а для этого нужно заранее предусмотреть заверения об обстоятельствах. Если контрагент заверил нас, что он добросовестный, а он таким не оказался, мы должны взыскать сумму налога, пеней и штрафа с контрагента, но не иметь претензий к государству.

Если источников для взыскания налогов, пеней и штрафов c ЮЛ нет, то можно взыскать с гражданских лиц, причем начать с руководителя, а закончить главным бухгалтером и перейти к бухгалтеру.

Надо постараться добраться до учредителей и всех лиц, контролирующих работу должника для целей привлечения к субсидиарной ответственности через конструкцию контролирующего должника лица + новая поправка в ст.45, позволяющая взыскивать с любых третьих лиц сумм задолженностей, пеней и штрафа, в том числе с организации, которая является вновь учрежденной теми же учредителями (при условии, что они занимаются тем же видом деятельности).

15. Понятие и виды налоговых рисков

Краткий план ответа:

1.Понятие налогового риска и причины

2.Профили рисков.

1. Понятие налогового риска и причины.

Налоговый риск – возможное наступление неблагоприятных правовых последствий для налогоплательщика, связанных с доначислением налогов, пени и штрафов, уменьшением сумм убытков и налоговых вычетов, переплаты, в результате решений, действий или бездействий органов публичной власти (ОМСУ и ОГВ).

Причины:

Ошибки в праве

Злоупотребление субъективным правом со стороны налогоплательщика (обход налога или формальное соблюдение законодательства)

Сознательное нарушение действующего законодательства (Прямой умысел – квалифицирующий признак. В случае неуплаты/неполной уплаты налогов именно наличие умысла позволяет применять 40% штраф, а не 30%).

Изменение налогообложения за прошлый период. Практика меняется, а риски реализуются.

2.Профили рисков

32

В системе ФНС это называется занижением налоговой базы, хотя налоговая ставка – самостоятельный элемент юридического состава налога.

(хотя риск неправомерного отражения убытков связан с занижением налоговой базы – классификация ФНС не идеальна).

16.Правовые приемы управления налоговыми рисками

17.Модели поведения налогоплательщиков при исполнении имущественного

обязательства

3 модели (сразу переход к рассмотрению налогового планирования)

1.Концепция налогового планирования

2.Принципы налогового планирования

1)Приоритетность прав и свобод налогоплательщика в налоговых правоотношениях с презумпциями добросовестности и невиновности налогоплательщика

2)Принцип законности

3)Принцип разумности

4)Принцип комплексного правоприменения с учетом приоритетного применения норм налогового законодательства при налоговом планировании

5)Принцип профессионализма

6)Принцип конфиденциальности

7)Принцип системности

8)Принцип мобильности

3.Этапы налогового планирования

1)Выбор места расположения юридического лица, его филиалов, представительств и обособленных подразделений.

2)Выбор организационно-правовой формы организации бизнеса

3)Выбор форм и методов ведения деятельности

4)Выбор форм и методов размещения активов и прибыли наиболее рациональным способом

3 модели (сразу переход к рассмотрению налогового планирования)

33

Если мы говорим о моделях поведения, то есть три модели:

уклонение от уплаты налогов (противоправная деятельность),

обход налогов (злоупотребление субъективным налоговым правом или субъективным правом налогоплательщика)

налоговое планирование (законная налоговая оптимизация без уклонения от уплаты налогов или обхода налогов)

1. Концепция налогового планирования

Налоговое планирование – целенаправленная деятельность налогоплательщика, связанная с уменьшением налогового бремени, но не нарушающая требования законодательства и не квалифицируемая в качестве обхода налога – то есть учитывающая не только формальные требования налогового законодательства, но и намерения законодателя.

Недопустимы злоупотребления субъективным налоговым правом в своих интересах, когда формально деятельность соответствует налоговому законодательству.

Что касается международного налогового планирования – это аналогичная деятельность, не нарушающая обязательные требования

1.законодательств государств, участвующих в соответствующих международных налоговых правоотношениях,

2.и международных соглашений, принятых между ними,

3.а также не квалифицируемая как обход налога

Когда определяются намерения законодателя – учитывается деловая цель либо ее презумпция.

2.Принципы налогового планирования

1.Приоритетность прав и свобод налогоплательщика в налоговых правоотношениях с презумпциями добросовестности и невиновности налогоплательщика.

Принципы налогового планирования – это ориентиры для его разграничения с уклонением от уплаты налогов и налогового злоупотребления.

Традиционно 2 подхода:

1.Вестминстерский (Дело герцога Вестминстерского, слушалось в Великобритании в 1936)

– Дозволение налогоплательщику применять любые гражданско-правовые формы для того, чтобы максимально снизить свое налоговое бремя, во внимание принимаются только интересы налогоплательщика.

2.Прицип Ramsay (Дело Ramsay, слушалось в Великобритании в 1982) – Предусмотрен запрет налогоплательщику на злоупотребление применением любых гражданско-правовых форм для того, чтобы каким-либо образом оптимизировать налоговое бремя, при этом должны приниматься во внимание намерения законодателя, даже если он их не реализовал.

Если говорим о ситуации конкретно в нашей стране в настоящее время – то у нас применяется принцип Ramsay, но все зависит от развития экономики – маятник качается в зависимости от страны и от финансово-промышленного лобби в той или иной стране.

2. Принцип законности

При Вестминстерском подходе борются исключительно с уклонением от уплаты налогов как с моделью поведения налогоплательщика, которое является противоправным, нарушает конкретные предписания налогового законодательства (tax evasion).

При принципе Ramsay противоправным считается не только уклонение, но и злоупотребление субъективным налоговым правом – то есть обход налога (tax avoidance) наряду с неисполнением налогового обязательства будет считаться противоправным поведением.

34

3. Принцип разумности

Главное – чтобы в принципе присутствовала деловая цель наряду с целью налоговой оптимизации, а не исключительно намерения обогатиться за счет бюджета незаконным путем.

Типичный пример – пример налогового мошенничества.

4. Принцип комплексного правоприменения с учетом приоритетного применения норм налогового законодательства при налоговом планировании.

Необходимость учета как налогового потенциала, так и налоговых рисков одновременно, в том числе, надо принимать во внимание общие издержки, связанные с налоговым планированием, особенно для международного налогового планирования.

Пример – оптимизация через себестоимость. Если речь идет о недвижимом имуществе, то увеличение себестоимости приведет к оптимизации налога на прибыль, но по налогу на имущество мы наоборот налоговое бремя увеличиваем.

5. Принцип профессионализма

Реализуется в правильном отражении подлежащих налоговому учету операций в системе бухгалтерского и налогового учета, бухгалтерской и налоговой отчетности.

Чтобы свою позицию отстоять, чтобы подтвердить экономическую оправданность (то есть обоснованность и документальную подтвержденность расходов), правильность принятия к вычету НДС, нужны надлежащим образом оформленные документы.

Если вы понимаете, что в операции отсутствует деловая цель, если понимаете, что ваши, особенно иностранные партнеры, особенно из стран романской языковой группы, не понимают наши формальные требования к бухгалтерскому и налоговому учету и не хотят предоставлять вам документы, которые соответствуют этим требованиям – то не надо тогда соответствующие расходы учитывать в уменьшение налогооблагаемого дохода и принимать к вычету НДС, потому что вы рискуете. Либо надо как-то бдительнее работать с вашими контрагентами.

6. Принцип конфиденциальности

Конфиденциальность при применении способов и приемов налогового планирования должна соблюдаться, чтобы не вызывать негативной реакции контролирующих и правоохранительных органов, которая чревата изменением правоприменительной административной и судебной практики, а затем и налогового законодательства.

7. Принцип системности

Диверсификация инструментов для управления налоговыми рисками при налоговом планировании.

Эффективная система налогового планирования предполагает использование широкого набора его инструментов для диверсификации рисков.

8. Принцип мобильности

Постоянный мониторинг законодательства, правоприменительной административной и судебной практики для совершенствования или даже перестройки используемых моделей оптимизации налоговых обязательств.

Первый момент – важно слушать послания Президента Федеральному Собранию, знакомиться с основными направлениями бюджетно-налоговой и таможенно-тарифной политики, утвержденной Минфином, потому что важен взгляд на перспективу.

Второй момент – юристов поглощает текучка. Не могут отследить все, что нужно, поэтому преимуществом в юридическом бизнесе является наличие аналитического департамента, который занимается исключительно отслеживанием всей профессиональной информации.

35

3.Этапы налогового планирования

1.Выбор места расположения юридического лица, его филиалов, представительств и обособленных подразделений.

Здесь реализуется право свободно выбирать место жительства, место ведения бизнеса и пользоваться установленными законодательством налоговыми льготами.

2.Выбор организационно-правовой формы организации бизнеса.

От простого товарищества до АО. Чем больше имущественная ответственность по обязательствам перед кредиторами, тем меньше налоговое бремя (простое товарищество), и наоборот.

Также налоговое бремя характеризуется экономическим двойным налогообложением – сначала прибыли юридического лица, а потом дивидендов, выплачиваемых его акционерам либо участникам (АО, ООО).

Для этих целей нам приходится обращаться к специальным законодательным способам решения проблем экономического двойного налогообложения в рамках групп лиц:

Система предприятия, когда при получении прибыли компании акционеры облагаются независимо от распределения дивидендов

Система вычета или кредита дивидендов, когда сумма дивидендов вычитается из получаемого дохода при определении налоговой базы по налогу на прибыль

Импутационная система, когда после налогообложения прибыли или доходов компании акционеру или участнику предоставляется полное освобождение от налога (полная импутационная система) либо налоговый кредит пропорционально в размере налога на прибыль или доход, уплаченного компанией – частичная импутационная система.

Система дробления ставок – на нераспределяемую прибыль ставка налога выше, чем на распределяемую прибыль

Система самостоятельного налогообложения дивидендов – речь идет о реализации таких прав, как право свободно распоряжаться частной собственностью и право пользоваться установленными налоговым законодательством льготами

3. Выбор форм и методов ведения деятельности

С учетом налоговых преференций при планировании сделок, оплате труда, выработке и реализации инвестиционной и социальной политики компании.

Речь о реализации прав свободного осуществления экономической деятельности и свободного пользования установленными налоговым законодательством налоговыми льготами.

4. Выбор форм и методов размещения активов и прибыли наиболее рациональным способом

С целью получения дополнительных налоговых преференций, с которыми связываются капиталовложения на инновации, техническое перевооружение, реконструкция, модернизация, НИОКР, обновление основных средств.

Инвестиции во внутренние и внешние низконалоговые территории – надо понимать, что если говорим о внешних, то это не поощряется, так как связывается с недобросовестной налоговой конкуренцией, если о внутренних – поощряется, потому что связывается с заинтересованностью государства в развитии этих территорий.

18. Способы борьбы с нарушениями налогового законодательства

Краткий план ответа:

36

3 группы

1.Административные процедуры с использованием гражданско-правовых институтов

2.Общая норма ст. 54.1 НК РФ

3.Специальные нормы

3 группы

Административные процедуры с использованием гражданско-правовых институтов

Общая норма ст. 54.1 НК РФ – устанавливает пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и/или суммы налога, сбора, страховых взносов

Специальные нормы – можно также назвать направленными на ограничение применения налоговых преференций (общие тоже можно так называть).

Применяются в соответствии с национальным законодательством и международными соглашениями по вопросам налогообложения и сборов, которые как правило носят общий характер, и в последнее время превалирует заключение многосторонних соглашений для того, чтобы установить общемировой порядок ограничения налоговых преференций, предусмотренных двусторонними соглашениями об избежании двойного налогообложения.

1.Административные процедуры с использованием гражданско-правовых институтов

1)Административные процедуры государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности и постановки их на учет в налоговые органы по принципу «одного окна»

Содной стороны, в Послании Президента ФС 2018 было сказано, что ну упрощать порядок регистрации ЮЛ и ИП.

Сдругой – упрощенный порядок приводит к появлению фирм однодневок, с которыми борются путем аннулирования их налоговой отчетности (представленная в неустановленной форме, т.к. подписана неустановленными лицами).

2)Административная процедура ведения лицевых счетов по учету исполнения налогового обязательства (оставила без комментариев)

3)Административная процедура налогового контроля

Легализованные процедуры: налоговые проверки, истребование информации о конкретной сделке, о других участниках таких сделок вне рамок налоговой проверки, налогового мониторинга.

Не легализованные надлежащим образом административные процедуры аналитической работы:

1)анализ информации, содержащейся в АИС Налог-3,

2)внепроверочоный запрос о дополнительной информации налогоплательщиков

3)о комиссии по легализации налоговой базы и базы страховых взносов (1/4 деклараций корректируется с помощью комиссий)

4.Административно-юрисдикционные процедуры

Административная юрисдикция – самостоятельный вид административного процесса (это административное обжалование + рассмотрение и пересмотр дел об административных правонарушениях).

Административно-юрисдикционные процедуры – процедуры, связанные с применением мер административного принуждения за нарушение налогового законодательства с широким использованием более разработанных гражданско-правовых институтов.

Речь идет об использовании внедоговорных обязательствах – возмещение вреда из неосновательного обогащения, банкротство, перевод публично-правовых отношений в г-п плоскость.

37

Имеется в виду «соглашательство» с налоговыми органами со взысканием с контрагента по бизнесу всех взысканных налоговыми органами налогов, пеней и штрафов, если налоговые риски реализовались из-за недобросовестности контрагента по бизнесу.

5)Режим налоговой тайны (оставила без комментариев)

6)Обмен налоговой информацией

Внутриведомственный обмен – в системе налоговых органов (АИС Налог-3)

Межведомственный обмен – (АИС Налог-3 и АИСы заинтересованных ведомств – ФОИВ, ЦБ, государственных и муниципальных учреждений – ЗАГСы, например)

Международный обмен - по запросу; инициативный; автоматический

2. Общая норма ст. 54.1 НК РФ

Что бы про нее ни говорили, на деле получилась кодификация судебных доктрин:

Учет только реально совершенных операций – необходимо правильно учесть фактические обстоятельства деятельности налогоплательщика и отразить их в системе налогового учета и налоговой отчетности.

Доктрина деловой цели (business purpose) – наряду с целью налоговой экономии должна быть деловая цель; неважно, как достигается, с минимальными или максимальными издержками. (В настоящее время это налоговый риск).

Приоритет существа над формой (substance over form) – мы должны оценивать экономическое содержание фактически сложившихся отношений налогоплательщика с его контрагентами по бизнесу в целях налогообложения, а не то, как они оформлены (экономическая основа налогообложения).

Проявление должной осмотрительности при выборе контрагента – налоговые органы из-за ограниченности ресурсов возлагают на субъектов предпринимательской деятельности обязанность по проверке правосубъектности, правового статуса и его реализации у контрагента.

До кодификации доктрин на протяжении 10 лет все-таки налоговые органы учитывали фактически сложившиеся отношения и определяли последствия в соответствии с ними.

Теперь иной подход – в соответствии с письмом ФНС достаточно прийти к выводу, что налогоплательщик нарушил пределы осуществления своих субъективных прав – и отказать в соответствующих расходах и вычетах, а не предоставить ему возможность в тех пределах, в которых он вправе рассчитывать. СТАЛО ХУЖЕ.

54.1 требует, чтобы обязательство было исполнено стороной или лицом, которому обязанность по исполнению передана по договору или закону – это существенное ограничение гражданских прав, т.к. возможности исполнения гораздо разнообразнее.

Здесь еще 2 фактора:

Первый фактор – фактор коммерческой тайны контрагента по бизнесу, который не желает раскрывать все свои деловые возможности перед налогоплательщиком (коммерческая ценность).

Второй фактор – временной – тот контрагент, который может проявлять себя как вполне себе добросовестный и получающий обоснованную налоговую выгоду, дальше может проявить себя как недобросовестный.

Таким образом законодатель подрывает экономическую основу налогообложения и этой общей нормой изменяет специальные нормы, устанавливающие конструкции и элементы юридического состава налога на прибыль.

Претензии налоговых органов, связанные с применением ст. 54.1, опираются на следующие выводы (от самого часто применяемого к самому редко применяемому):

хозяйственные операции налогоплательщика не соответствуют их экономическому смыслу

отсутствует деловая цель (основная цель - налоговая экономия)

хозяйственные операции признаются нереальными

38

операции совершены с лицами, не обладающими налоговой правоспособностью и/или экономической самостоятельностью,

выявлена причастность налогоплательщика к нарушениям контрагента или его осведомленность о таких нарушениях (здесь важны материалы ОРД).

Доказывание:

1.Несоответствие операции экономическому смыслу. Налоговые органы признают:

экономически необоснованным дробление бизнеса;

искусственными, то есть лишенными хозяйственного смысла, отдельные сделки и/или их совокупность либо условия применения соглашения об избежании двойного налогообложения

налоговые органы делают вывод о манипулировании ценами и другими условиями сделок (порядок расчета, сроки) между взаимозависимыми лицами.

Для этих целей доказывания выявляют притворные сделки, обналичивание и продажу товаров неустановленному лицу.

2.Отсутствие деловой цели – как правило, опирается на вывод налогового органа, что бизнесрешение налогоплательщика не обосновано с точки зрения предпринимательского риска либо не свойственно предпринимательскому обороту (Например, присоединение убыточной компании либо фактическое совершение в интересах третьего лица с целью его скрытого финансирования).

Наличие возможности получить тот же результат с помощью других сделок или операций, действия и решения налогоплательщика нерациональны, неэффективны и нецелесообразны.

3. Нереальность хозяйственных операций – обоснование через нереальность исполнения сделок контрагентами второго, третьего и последующих звеньев. Нереальность покупателя/не подтверждение налогоплательщиком факта выполнения работ, оказания услуг или наличия товара.

Доказывается исполнение сделки не тем лицом, которое указано в договоре. Когда предъявляются претензии, связанные с совершением налогоплательщиками операций с не обладающими налоговой правоспособностью/экономической самостоятельностью контрагентами, суть претензий сводится, как правило, к тому, что у продавца/покупателя отсутствуют необходимые ресурсы (материальные, трудовые) либо, что он выполняет техническую роль и является лишним звеном, а указанные в документе сведения – недостоверны (т.е. подписаны неустановленным/неуполномоченным лицом).

4. Причастность к нарушениям контрагента или осведомленность о таких нарушениях –

может быть альтернатива (причастность/осведомленность), может быть и то, и другое – обосновывается:

1.взаимозависимостью,

2.оказанием или возможностью оказания определяющего влияния на принимаемые решения, принимаемые другим лицом (подконтрольность),

3.нерыночным характером взаимоотношений (речь идет о заключении сделок на условиях, не доступные другим участникам рынка),

4.синхронностью действий в отсутствие объективной экономической причины (согласованность),

5.извлечением выгоды или иных существенных преимуществ от действий контрагента,

6.несоответствием поведения налогоплательщика поведению любого другого лица, ожидаемому в сравнимой ситуации, либо предшествовавшему поведению самого налогоплательщика

Вприменении налоговых преференций просто отказывают, а не устанавливают реальные пределы.

3.Специальные нормы по борьбе с уклонением от уплаты налогов и налоговых

39

злоупотреблений

Специальные нормы составляют:

1институт налогового резидентства

2институт постоянного представительства

3институт бенефициарного собственника

4институт КИК

5институт недостаточной капитализации

6правила ТЦО

7штрафные налоги и офшорные сборы

(ПОДРОБНОЕ РАССМОТРЕНИЕ БУДЕТ НИЖЕ)

19. Оценка добросовестности налогоплательщиков и обоснованной налоговой выгоды: презумпции и критерии. Правовые пределы реализации субъективных прав налогоплательщиков при определении налоговой базы и суммы налога, подлежащей уплате в бюджет

Хз, что тут писать, но пусть будет это:

Судебные доктрины

Сначала был только ППВАС № 53, потом вступила в силу ст. 54.1

После вступления в силу этой нормы ФНС истолковал так, что не нужно устанавливать фактически сложившиеся отношения и рассчитывать сумму налога, которая подлежала бы уплате в бюджет с учетом этих отношений, можно просто отказать в учете соответствующих расходов и принятии к вычету НДС.

[к вопросу, следует ли применять ППВАС № 53 после введения 54.1]:

Ст. 54.1 и судебные доктрины ПП ВАС №53 – акты разного уровня: кодекс и акт обязательного нормативного толкования, одно другое не отменяет. С учетом того, как толкуется ст. 54.1, мы не ушли от тех самых судебных доктрин, которые появились впервые в ПП ВАС № 53 => поэтому пока не появилось новое Постановление Пленума, старое тоже надо применять, кодификация доктрин – не повод не применять ПП ВАС №53.

Для реальности операции доктрина не нужна, нужно просто отсеивать действительно совершенные хозяйственные операции в целях налогообложения.

Обратить внимание на название ПП ВАС № 53: «Об оценке обоснованности налоговой выгоды» - «обоснованности», а не «необоснованности» - в соответствии с правовой позицией КС

40